Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.05.2009 по делу n А33-16903/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов в случаях приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

Пунктом 4 статьи 170 Кодекса предусмотрено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

-  учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным нравам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

-  принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

-  принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается.

Из материалов дела следует, что общество в 1 квартале 2008 года осуществляло операции, как подлежащие, так и не подлежащие обложению налогом на добавленную стоимость, а именно:

-  оказывало услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, операции по реализации которых в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению;

- оказывало услуги по сдаче в сублизинг (аренду) автобусов организациям, а также транспортные услуги по перевозке пассажиров маршрутами междугороднего следования, операции по реализации которых облагаются налогом на добавленную стоимость.

В соответствии с приказом по учетной политике общество вело раздельный учет выручки от реализации не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций в общем объеме выручки, доля которой за 1 квартал 2008 года составила 30,27%. Размер выручки по операциям, облагаемым налогом на добавленную стоимость, составил 69,73%. В соответствии с указанной пропорцией общество определяло размер налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость. Вместе с тем, налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость по лизинговым платежам общество включало в налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость в полном объеме.

Налоговый орган в ходе проверки пришел к обоснованному выводу о том, что налог на добавленную стоимость на основании счетов-фактур по лизинговым платежам неправомерно заявлен обществом к вычету в полном объеме, поскольку 177 автобусов переданы обществом по договорам в сублизинг и аренду организациям (операции, облагаемые налогом на добавленную стоимость), а 75 автобусов использовались обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (операции, освобожденные от налога на добавленную стоимость).

Из системного анализа статей 149, 170, 171 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что к налоговым вычетам обществом мог быть заявлен только налог на добавленную стоимость по лизинговым платежам в отношении автобусов, переданных в сублизинг, поскольку указанные операции подлежат налогообложению. Налог на добавленную стоимость по лизинговым платежам в отношении автобусов, использованных при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом, освобожденных от налогообложения, должен учитываться в стоимости таких услуг и к вычету не может быть заявлен.

Указание законодателем в подпункте 1 пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации на то, что вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса, не означает, что пункт 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации не применяется в отношении услуг. В пункте 4 статье 170 Кодекса содержится неоднократное указание на применение положений к товарам (работам, услугам).

Кроме того, применение специальной нормы пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации о пропорциональном определении «входного» налога на добавленную стоимость, подлежащего вычету, относится к тем случаям, когда товары (работы, услуги) используются при осуществлении облагаемых и необлагаемых налогом операциях и невозможно установить, какая именно их часть используется в конкретных операциях.

Из материалов дела следует, что налоговый орган в рамках камеральной налоговой проверки установил использование конкретных автобусов либо в деятельности, операции по реализации которых облагаются налогом на добавленную стоимость (177 автобусов), либо в деятельности, операции по реализации которых освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость (75 автобусов). При таких обстоятельствах в применении пропорции не было необходимости. Определение налога на добавленную стоимость, подлежащего вычету, обоснованно произведено налоговым органом пропорционально лишь по счетам-фактурам от 29.01.2008 № 38; от 12.02.2007 № 58, от 31.03.2008 № 100, поскольку в ходе проверки не представилось возможным отнести услуги к облагаемым либо необлагаемым НДС операциям.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что налоговый орган правомерно отказал обществу с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 года в общей сумме 5 408 920,00 рублей является правомерным.

В силу части 3 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение между сторонами судебных расходов, в том числе судебных расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение заявления (в том числе, апелляционной жалобы), понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При подаче заявления в суд первой инстанции обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» уплачена государственная пошлина в размере 2000,00 рублей по платежному поручению от 27.11.2008 № 1361 (том 1, л.д. 9). Поскольку решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении требования заявителя отказано, следовательно, по первой инстанции судебные расходы по государственной пошлине относятся на заявителя.

При подаче апелляционной жалобы налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины в силу подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 № 281-ФЗ, вступившим в законную силу с 30.01.2009). По апелляционной инстанции судебные расходы должны быть распределены следующим образом: в связи с удовлетворением требований апелляционной жалобы судебные расходы по государственной пошлине в размере 1000, 00 рублей подлежат отнесению на общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус».

Таким образом, с общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» подлежит взысканию в доход федерального бюджета 1000,00 рублей государственной пошлины.

Таким образом, основанием отмены решения суда первой инстанции от 26.02.2009 явилось несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 26 февраля 2009 года по делу № А33-16903/2008 отменить.

Вынести новый судебный акт.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю от 10.09.2008 № 643 отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в доход федерального бюджета 1 000,00 рублей государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий: судья

Н.М. Демидова

Судьи:

Г.Н. Борисов

Л.Ф. Первухина