Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.05.2009 по делу n А33-16903/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

07 мая 2009 года

Дело №

А33-16903/2008-03АП-1313/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 06 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 мая 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: судьи Демидовой Н.М.,

судей: Борисова Г.Н., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Скрипниковой И.П.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» – Сергеевой М.В., на основании доверенности от 15.09.2008;

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю – Хворовой Л.С., на основании доверенности от 17.06.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 26 февраля 2009 года по делу №А33-16903/2008, принятое судьей Петракевич Л.О.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» о признании частично недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю от 10.09.2008 № 643 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю от 10.09.2008 № 643 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 5 461 034,00 рублей.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 февраля 2009 года требование общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» удовлетворено. Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю от 10.09.2008 № 643 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признано недействительным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 5 461 194,00 рублей. На налоговый орган возложена обязанность по устранению допущенных нарушений прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус».

Не согласившись с данным решением, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю обратилась в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе обществу с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Налоговый орган считает, что при рассмотрении материалов проверки в отношении общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» не было допущено нарушений существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки, влекущих безусловную отмену решения налогового органа. Вывод суда первой инстанции о том, что расхождения между датой рассмотрения материалов проверки и датой, указанной в оспариваемом решении, а также отсутствие в протоколе рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки результатов рассмотрения является нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки, неправомерен. Из формы и содержания протокола не следует, что последний должен содержать результаты рассмотрения. Материалы проверки и возражения налогоплательщика рассмотрены 02.09.2008 начальником налогового органа в отсутствие налогоплательщика, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения материалов проверки. 10.09.2008 оформлено оспариваемое решение № 643. Кроме того, указанные судом первой инстанции нарушения не привели к принятию неправомерного решения.

Общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Общество считает, что налоговым органом не соблюден порядок производства по делу о налоговом правонарушении, повлекший за собой существенное нарушение прав налогоплательщика. Кроме того, общество указывает, что заявленное право на налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость по лизинговым платежам в отношении автобусов, используемых для осуществления пассажирских перевозок, является законным и обоснованным по основаниям, изложенным в заявлении и дополнительном правовом обосновании к нему.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал требования апелляционной жалобы, сослался на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представителем общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» заявлены возражения против рассмотрения решения суда первой инстанции только в обжалуемой части. Представитель общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы не признал, сослался на доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил суд апелляционной инстанции рассмотреть решение суда первой инстанции в полном объеме и признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 24 по Красноярскому краю от 10.09.2008 № 643 в части отказа в возмещении из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 5 461 034,00 рублей.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 26.02.2009 в полном объеме.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» зарегистрировано в качестве юридического лица 03.08.2001 администрацией Свердловского района г. Красноярска за номером 740, сведения о юридическом лице внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 23.08.2002 Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Свердловскому району г. Красноярска Красноярского края за основным государственным регистрационным номером 1022402294397.

20.11.2007 обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в налоговый орган представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 года. Согласно указанной налоговой декларации сумма налога на добавленную стоимость, исчисленная от реализации товаров (работ, услуг), составила 9 061 702,00 рубля; сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая вычету, составила 15 430 751,00 рубль; общая сумма налога на добавленную стоимость, предъявленная к возмещению, составила 6 369 049,00 рублей.

В ходе камеральной налоговой проверки указанной налоговой декларации налоговым органом установлены следующие обстоятельства.

Общество в проверяемом периоде осуществляло операции, подлежащие и не подлежащие обложению налогом на добавленную стоимость, а именно:

-  услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, операции по реализации которых в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению;

-  услуги по сдаче в сублизинг (аренду) автобусов организациям, а также транспортные услуги (перевозка пассажиров по маршруту междугороднего следования), операции по реализации которых подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Приказом общества об учетной политике в целях бухгалтерского учета и для целей налогового учета на 2008 год от 01.12.2007 предусмотрено ведение раздельного учета сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных продавцами товаров (работ, услуг) по операциям как облагаемым налогом на добавленную стоимость, так и освобождаемым от налогообложения, с использованием регистров аналитического учета. Согласно указанному приказу доля выручки от реализации не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций в общем объеме выручки, учитываемой на счете 90 «Продажи» определяется как отношение стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых освобождены от налогообложения налогом на добавленную стоимость, к общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), учитываемых на счете 90 «Продажи» за вычетом налога на добавленную стоимость.

В соответствии с данными книги покупок за 1 квартал 2008 года сумма покупок всего составила 105 021 893,77 рубля, в том числе 81 494,20 рубля - покупки, освобождаемые от налога, и 88 054 389,20 рублей - покупки, облагаемые налогом на добавленную стоимость по ставке 18% (в том числе 15 430 750,83 рублей НДС).

Налогоплательщиком в ходе проверки представлены следующие аналитические регистры раздельного учета сумм налога на добавленную стоимость:

-  аналитический регистр раздельного учета сумм налога на добавленную стоимость, в котором определены доли выручки от реализации не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций в общем объеме выручки за 1 квартал 2008 года в размере 30,80%, по облагаемым налогом на добавленную стоимость операциям - в размере 69,20%;

-  аналитический регистр раздельного учета сумм налога на добавленную стоимость по расходам, относящимся к операциям, облагаемым и не облагаемым налогом на добавленную стоимость, в котором налог на добавленную стоимость к возмещению по счетам-фактурам, отраженным в книге покупок за 1 квартал 2008 года (за минусом счетов-фактур по лизинговым платежам) определен налогоплательщиком в пропорциональном отношении в соответствии с установленной на предприятии методикой раздельного учета.

В ходе анализа первичных документов налоговый орган установил следующие обстоятельства.

Обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» по договорам сублизинга получены от закрытого акционерного общества «Управляющая компания «РегионАвтоТранс» и открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Нальчик» 297 автобусов, из которых:

-  177 автобусов переданы по договорам в сублизинг и аренду организациям ООО «Вилсон», ООО «Терминал», ООО «КЛИФ», ООО «Автотранспортная компания №1»,                                ООО «Автотранспортная компания №2», ООО «Автотранспортная компания №3», ООО «РЕНК», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-1», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-2», ООО «КАТК», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-3», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-4»,;

-  75 автобусов использовались обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования.

Закрытым акционерным обществом «Управляющая компания «РегионАвтоТранс» и открытым акционерным обществом «РегионАвтоТранс-Нальчик» выставлены в адрес общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» счета-фактуры на уплату лизинговых платежей в общей сумме 79 315 130,18 рублей (в том числе 12 098 917,71 рублей НДС).

Оценив названные первичные документы, налоговый орган пришел к выводу о том, что обществом неправомерно предъявлен к вычету налог на добавленную стоимость по лизинговым платежам в общей сумме 5 408 920,39 рублей, поскольку сумму налоговых вычетов следовало определять как прямым счетом (5 300 535,31 рублей НДС), так и расчетным путем (с помощью пропорции) по счетам-фактурам от 29.01.2008 № 38, от 12.02.2007 № 58, от 31.03.2008 №100 (108 385,08 рублей НДС).

Результаты камеральной налоговой проверки отражены в акте от 31.07.2008 № 4790.

Уведомлением от 12.08.2008 №13-08/2/13798 налогоплательщик, извещенный налоговым органом о рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки 02.09.2008 (14 часов            00 минут), на рассмотрение материалов проверки не явился.

Возражения налогоплательщика рассматривались налоговым органом в отсутствие уполномоченного представителя общества 02.09.2008, что отражено в протоколе рассмотрения материалов проверки от 02.09.2008 №108.

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки 10.09.2008 налоговым органом принято решение № 643 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, в соответствии с пунктом 2 резолютивной части которого обществу с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» предложено уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета налог на добавленную стоимость на 5 461 194,00 рубля.

Считая указанное решение налогового органа в части уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 5 461 194,00 рублей не соответствующим нормам действующего законодательства, нарушающим права и законные интересы, общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением об оспаривании указанного решения в части.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, заслушав и оценив доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьями 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

По смыслу статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по общим правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с особенностями, предусмотренными главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. При этом, согласно части 6 статьи 268 Арбитражного