Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.05.2009 по делу n А33-16493/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.03.2009 № 14645/08, из названной правовой нормы не следует, что данное решение должно быть вынесено в день рассмотрения материалов проверки или в иной день с извещением налогоплательщика о времени и месте вынесения решения.

Следовательно, налоговой инспекцией при изложенных выше обстоятельствах не допущено нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, поскольку налогоплательщику обеспечена возможность реализации прав, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации.

В то же время, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности отказа налогового органа в применении обществом налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере  716 290 рублей, ввиду следующего.

В соответствии со статьей 143 Налогового  кодекса Российской Федерации заявитель является плательщиком налога на добавленную стоимость.

На основании пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В силу подпункта 7 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (за исключением такси, в том числе маршрутного).

Согласно пункту 6 данной статьи Кодекса перечисленные в ней операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями настоящей статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации  установлено, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов в случаях приобретения товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

В силу пункта 4 статьи 170 Кодекса предусмотрено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи – по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса – по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается.

Судом апелляционной инстанции установлено, что общество в сентябре 2007 года осуществляло операции, подлежащие и не подлежащие обложению  налогом на добавленную стоимость, а именно:

- услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, операции по реализации которых в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению;

- услуги по сдаче в сублизинг (аренду) автобусов организациям, а также иные транспортные услуги, операции по реализации которых подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

При этом, в соответствии с приказом по учетной политике от 01.12.2006 на 2007 год общество вело раздельный учет выручки от реализации не облагаемых НДС операций в общем объеме выручки, доля которой за сентябрь 2007 года составила 22,16% (т. 1,л.30-31). Соответственно размер выручки по операциям, облагаемым НДС, составил 77,84%. В соответствии с указанной пропорцией обществу следовало определять размер налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость. Вместе  с тем, налоговые вычеты по НДС по лизинговым платежам общество включало в налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость в полном объеме.

Из толкования статей 149, 170, 171 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что к налоговым вычетам обществом  мог быть заявлен только налог на добавленную стоимость по лизинговым платежам в отношении автобусов, переданных в сублизинг, поскольку указанные операции подлежат налогообложению. Налог на добавленную стоимость по лизинговым платежам в отношении автобусов, использованных при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, освобожденных от налогообложения, должен учитываться в стоимости таких услуг и к вычету быть заявлен не может.

Таким образом, налоговый орган в ходе налоговой проверки пришел к обоснованному выводу о том, что НДС на основании счетов-фактур по лизинговым платежам неправомерно заявлен обществом к вычету в полном объеме, поскольку 162 автобуса переданы обществом по договорам в сублизинг и аренду организациям (операции, облагаемые НДС), а  48 автобусов использовались ООО «Крас-Бус» при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (операции, освобожденные от НДС).

Из материалов дела следует, что налоговый орган в рамках камеральной налоговой проверки установил использование конкретных автобусов либо в деятельности, операции по реализации которых облагаются НДС (162 автобуса), либо в деятельности, операции по реализации которых освобождаются от НДС (48 автобусов). Следовательно, в применении пропорции не было необходимости. Определение НДС, подлежащего вычету, произведено налоговым органом пропорционально лишь по счету-фактуре №591 от 20.10.2007, поскольку в ходе проверки не представилось возможным отнести услуги к облагаемым либо необлагаемым НДС операциям.

В связи с изложенным, налоговый орган правомерно отказал обществу в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере  716 290 рублей.

Суд апелляционной инстанции полагает обоснованным отказ инспекции в применении обществом налоговых вычетов в сумме 46 236,28 рублей на основании счетов-фактур – №112 от 20.09.2007, выставленного ООО «Элтех Ойл»; №7674/1 и №7674/2 от 04.09.2007, выставленных индивидуальным предпринимателем Таюрским В.В.

В силу пункта 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного в том числе пунктом 5 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету.

Пунктом 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

В подтверждение обоснованности применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость ООО «Крас-Бус» представлены два идентичных по содержанию счета-фактуры №112 от 20.09.2007, выставленные ООО «Элтех Ойл», в одном из которых отсутствует подпись руководителя организации-поставщика Стехно В.Г. (первоначальный счет-фактура), а в другом имеется (замененный счет-фактура) (т. 1, л. 46-47).

В нарушение пункта 29 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 №914, исправления, внесенные в счета-фактуры, не заверены подписью руководителя и печатью продавца с указанием даты внесения исправления.

Несоблюдение налогоплательщиком установленного порядка внесения исправлений в счет-фактуру №112 от 20.09.2007, выставленный ООО «Элтех Ойл», является основанием для отказа в применении налогового вычета по налогу на добавленную стоимость.

В нарушение подпункта 3 пункта 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации представленные ООО «Крас-Бус» счета-фактуры №7674/1 и №7674/2 от 04.09.2007, выставленные индивидуальным предпринимателем Таюрским В.В., не содержат указания на адрес и идентификационный номер налогоплательщика-покупателя. Исправления в названные счета-фактуры в установленном порядке обществом не внесены (т.1, л. 48,49).

Таким образом, налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость на основании счетов-фактур №7674/1 и №7674/2 от 04.09.2007, выставленных индивидуальным предпринимателем Таюрским В.В., принятию не подлежат.

С учетом установленного на основании приказа об учетной политике общества размера выручки по операциям, облагаемым НДС - 77,84%, сумма налоговых вычетов, правомерно не принятых инспекцией, составит – 46236,28 рублей (58993,05 рублей+191,29 рублей +214,78 рублей)*77,84%).

Сумма налога в размере 114587 рублей, на которую инспекцией уменьшена предъявленная обществом  к возмещению сумма налоговых вычетов, исчислена с выручки за междугородние пассажирские перевозки в  размере 636595 рублей. Обществом неправомерно не исчислен налог на добавленную стоимость  с указанной суммы (л.д. 20). Представитель заявителя не оспаривает данное обстоятельство.

Таким образом, предъявленный к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость подлежит уменьшению на сумму 830 877 рублей (716 290 рублей + 114 587 рублей).

В связи с изложенным, согласно пункту 1 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение суда первой инстанции от 26 февраля  2009 года следует отменить с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении требования общества о признании недействительным решения №621 от 03.09.2008 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №24 по Красноярскому краю об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 716 290 рублей и уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 830 877 рублей.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус»  подлежит взысканию государственная пошлина в федеральный бюджет в размере 1000 рублей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от  26 февраля 2009 года по делу № А33-16493/2008 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В требовании общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» о признании недействительным решения № 621 от 03.09.2008 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №24 по Красноярскому краю об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 716 290 рублей и уменьшения предъявленного к возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость в сумме 830 877 рублей отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус»  государственную пошлину в федеральный бюджет в размере 1000 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Л.Ф. Первухина

Судьи

Н.М. Демидова

Л.А. Дунаева