Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.04.2009 по делу n А33-9158/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

и (или) через своего представителя.

В силу пункта 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.

В ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа:

1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения (пункт 5 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля (пункт 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Как следует из содержания изложенных норм права, рассмотрение материалов налоговой проверки, в том числе с учетом доказательств, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, с участием лица, в отношении которого проводилась проверка, или его представителя является гарантией соблюдения прав данного лица, в том числе на представление объяснений и возражений. При этом, по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки на основании установленных обстоятельств и исследования всех доказательств и доводов лица, в отношении которого проводилась проверка, налоговый орган должен вынести одно из предусмотренных пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации решений, о чем должно быть уведомлено лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель, присутствующие при рассмотрении материалов налоговой проверки.

Из материалов дела следует, что налоговым органом принято решение от 09.01.2007 № 2 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Копия решения № 2 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля получена директором общества  Симуриным Д.А. 09.01.2007.

Согласно решению от 09.01.2007 № 2 дополнительные мероприятия налогового контроля назначены в связи с недостаточностью материалов проверки для привлечения общества к налоговой ответственности и с целью установления фактических исполнителей подрядных работ.

Мероприятия дополнительного налогового контроля проводились в период с 09.01.2007 по 12.04.2007, в том числе направлены запросы в КРАБ «Новосибирсквнешторгбанк», филиал «Берохзовской ГРЭС» ОАО Четвертой генерирующей компании оптового рынка электроэнергии, ООО «Легион», ИФНС по Октябрьскому району г. Новосибирска и получены соответствующие ответы.

Главному бухгалтеру налогоплательщика 10.04.2007 вручено приглашение для рассмотрения 12.04.2007 в 11час. 00 мин. решения «о привлечении к ответственности за совершение налогового право­нарушения» от 10.04.2007 6070 № 12-01-34/ (т. 15 л.д. 66). Из данного приглашения не следует, что общество приглашается для рассмотрения материалов налоговой проверки, в том числе, материалов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля.

Налоговым органом принято решение от 12.04.2007 № 3 о привлечении к налоговой ответ­ственности за совершение налогового правонарушения общества без участия его представителей в рассмотрении материалов проверки, в том числе, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля.

Согласно пояснениям общества 12.04.2007 согласно приглашению в налоговый орган прибыл директор общества Симурин Д.А. и главный бухгалтер Плешакова О.В. Однако, никакого рассмотрения материалов не проводилось, а было вручено готовое решение от 12.04.2007 № 3 (т. 15 л.д. 19).

Налоговый орган ссылается на то, что главный бухгалтер общества Плешакова О.В. не является уполномоченным представителем общества на участие в рассмотрении материалов налоговой проверки, в связи с чем, материалы налоговой проверки рассмотрены в отсутствие представителя общества, а решение вручено Плешаковой О.В., которая уполномочена на получение решения.

Согласно доверенности от 01.01.2007 № 1 Плешакова О.В. уполномочена по представлению интересов общества в отношениях регулируемых законодательством о налогах и сборах и имеет право от имени общества … получать копии акта налоговой проверки и решений налоговых органов, налоговых уведомлений и требований об уплате налогов, другие документы, предусмотренные Налоговым кодексом Российской Федерации; … подписывать все предоставляемые в налоговый орган документы (т. 15 л.д. 67).

Из содержания указанной доверенности следует, что главный бухгалтер общества Плешакова О.В. является уполномоченным лицом по представлению интересов общества в налоговых органах, поскольку имеет право подписывать все представляемые в налоговый орган документы, в том числе объяснения и (или) возражения по обстоятельствам и доказательствам, установленным и полученным в ходе налоговой проверки, в том числе дополнительных мероприятий налогового контроля. Более того, подготовленные налоговым органом по итогам проверки  документы ( расчеты налогов, пени) предоставлялись главному бухгалтеру Плешаковой О.В. на согласование.

Следовательно, Плешакову О.В. следует признать надлежаще уполномоченным лицлм, которое имело право присутствовать при рассмотрении материалов налоговой проверки 12.04.2007.

Общество также ссылается на то, что в налоговый орган 12.04.2007 прибыл директор общества Симурин Д.А. По данному факту налоговым органом пояснений не представлено.

Налоговым органом не представлен протокол рассмотрения материалов налоговой проверки 12.04.2007.

На основании изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что в налоговом органе состоялось рассмотрение материалов налоговой проверки с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля, по результатам которого принято решение от 12.04.2007 № 3; общество на данном рассмотрении не участвовало и не было извещено надлежащим образом; оспариваемое решение было вручено обществу в готовом виде. Доказательств того, что налоговым органом проводилось рассмотрение материалов налоговой проверки в отсутствие общества, надлежащим образом извещенного о времени и месте их рассмотрения с целью соблюдения прав и законных интересов общества, ответчиком не представлено.

Доводы налогового органа о том, что «уведомление общества  о времени и месте рассмотрения материалов проверки подтверждает и тот факт, что представитель общества в назначенное время прибыл в налоговый орган, однако без надлежащих полномочий и во время рассмотрения находился в здании инспекции, так как к рассмотрению допущен не был, но сразу после рассмотрения представителю, находящемуся в инспекции в период рассмотрения, было вручено решение инспекции», подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как необоснованные.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговым органом не обеспечено право общества «Эдельвейс» на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, а также право на дачу устных пояснений и возражений в процессе рас­смотрения материалов налоговой проверки, в том числе относительно материалов, получен­ных в результате проведения дополнительных мероприятий налогового контроля.

В соответствии с пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям процедуры рассмотрения материалов проверки относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Необеспечение налоговым органом возможности обществу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, в том числе с учетом дополнительных мероприятий налогового контроля, и представить объяснения и (или) возражения, является нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и является основанием для признания решения налогового органа от 12.04.2007 № 3 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения недействительным.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Поскольку в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 № 281-ФЗ) налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины, налоговым органом представлен оригинал заявки на кассовый расход от 19.02.2009 № 44, то налоговому органу следует возвратить 1 000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «26» января 2009 года по делу № А33-9158/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 12 по Красноярскому краю 1 000 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Г.А. Колесникова

Судьи

О.И. Бычкова

Н.М. Демидова