Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.03.2009 по делу n А33-4728/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

В силу пункта 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки.

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, документы, представленные в налоговые органы при проведении камеральных или выездных налоговых проверок данного лица, и иные документы, имеющиеся у налогового органа.

В ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа:

1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт налоговой проверки, нарушение законодательства о налогах и сборах;

2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав налогового правонарушения;

3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;

4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения (пункт 5 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц, дополнительных мероприятий налогового контроля (пункт 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Как следует из содержания изложенных норм права, рассмотрение материалов налоговой проверки с участием лица, в отношении которого проводилась проверка, или его представителя является гарантией соблюдения прав данного лица, в том числе на представление объяснений и возражений. При этом, по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки на основании установленных обстоятельств и исследования всех доказательств и доводов лица, в отношении которого проводилась проверка, налоговый орган должен вынести одно из предусмотренных пунктом 7 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации решений, о чем должно быть уведомлено лицо, в отношении которого проводилась проверка, или его представитель, присутствующие при рассмотрении материалов налоговой проверки.

Из материалов дела следует, что в протоколе от 14.02.2008 не отражено, что по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки принято решение об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности. Таким образом, из материалов дела следует, что рассмотрение материалов проверки состоялось 21.02.2008, по результатам которого вынесено решение от 21.02.2008 об отказе в привлечении общества с ограниченной ответственностью «Спецремстрой-2008» к ответственности за совершение налогового правонарушения. Рассмотрение материалов налоговой проверки 21.02.2008 состоялось в отсутствие ООО «Спецремстрой-2008». Доказательств извещения ООО «Спецремстрой-2008» о рассмотрении материалов налоговой проверки 21.02.2008 в материалы дела не представлено.

При этом, налоговый орган указывает на то, что на дату вынесения оспариваемого решения (21.02.2008) ему было известно о прекращении деятельности ООО «Ивановъ и К» путем реорганизации в форме разделения, и о создании ООО «Спецремстрой-2008», в связи с чем, оспоренное решение и было вынесено в отношении ООО «Спецремстрой-2008».

С учетом изложенного, подлежат отклонению как необоснованные доводы налогового органа о том, что налоговым органом обеспечена возможность лица, в отношении которого проводилась проверка участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки; изготовление решения на бумажном носителе не свидетельствует о принятии спорного решения инспекцией 21.02.2008.

Исходя из положений части 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации необеспечение возможности лица, в отношении которого  проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения  материалов налоговой проверки и необеспечение возможности налогоплательщика  представить объяснения, является нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов  налоговой проверки, что является  основанием  для отмены соответствующего решения налогового  органа.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 50 Налогового кодекса Российской Федерации правопреемник (правопреемники) реорганизованного юридического лица при исполнении возложенных на него настоящей статьей обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом для налогоплательщиков. Следовательно, ООО «Спецрестрой-2008» вправе было присутствовать при рассмотрении материалов налоговой проверки 21.02.2008 и представлять свои объяснения и возражения.

Доводы налогового органа о том, что налоговым органом выявлена недобросовестность общества, реорганизация направлена на уклонение от уплаты выявленных проверкой сумм налога; обществом было допущено противодействие налоговому органу в осуществлении им налогового контроля и создание искусственной ситуации, когда формально нарушаются права налогоплательщика, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку указанные обстоятельства не исключают обязанность налогового органа известить лицо о рассмотрении материалов налоговой проверки и вынесения по его результатам соответствующего решения. Данный вывод также не изменяет то обстоятельство, что 13.02.2008 учредителями общества принято решение о ликвидации общества, которая в настоящее время приостановлена.

Таким образом, необеспечение налоговым органом возможности обществу как лицу, в отношении которого вынесено оспариваемое решение, и как правопреемнику лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки лично и (или) через своего представителя и представить объяснения 21.02.2008,  является нарушением существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и является основанием для признания решения налогового органа от 21.02.2008 № 20/2 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения недействительным.

Доводы налогового органа о том, что судом не разрешен вопрос в отношении доводов, приведенных заявителем о незаконности оспариваемого решения в части неправомерного перевода с упрощенной системы налогообложения на общий режим налогообложения, не дана оценка возражениям инспекции на данный вывод, отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку в соответствии с пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для признания решения налогового органа недействительным.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «16» января 2009 года по делу № А33-4728/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Г.А. Колесникова

Судьи

Н.М. Демидова

Л.А. Дунаева