Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.03.2009 по делу n А33-10214/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-10214/2008-03АП-524/2008

«16» марта  2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «13» марта  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «16» марта  2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Бабенко А.Н.,

судей:   Радзиховской В.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ответчика ООО «Сибирский элемент – Строительная компания»: Коноваловой Е.Н. - представителя по доверенности от 02.02.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  ответчика – общества с ограниченной ответственностью  «Сибирский элемент – Строительная компания»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «11» января 2009 года по делу № А33-10214/2008, принятое судьей Ярош Г.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век»,  к обществу с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» о признании недействительной сделки - соглашения о переводе долга № 2008/20 от 05.02.2008.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 января 2009 года иск удовлетворен. Судом признано недействительным соглашение о переводе долга № 2008/20 о 05.02.2008, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Стройсервис-Инвест», обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО)  «Производственно-строительная компания «21 век» и обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО) «Сибирский элемент - Строительная компания».

Не согласившись с данным решением, ответчик – ООО «Сибирский элемент – Строительная компания» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить, в иске отказать по следующим основаниям:

- истцом не представлены доказательства, подтверждающие факт нарушения его прав и законных интересов, включая наличие неблагоприятных для него и участников последствий в результате совершения оспоримой сделки;

- сделка не повлекла для истца и его участников убытков, поскольку согласно пункту 7 соглашения о переводе долга № 2008/20 от 05.02.2008 общество с ограниченной ответственностью «ПСК «21 век» обязано компенсировать  обществу с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» все расходы, связанные с оплатой последним переведенного долга;

- оспариваемая сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности на взаимовыгодных условиях;

- истцом не представлено доказательств того, что на момент заключения сделки ООО «Производственно-строительная компания «21 век» имело признаки банкротства.

В судебное заседание ООО «Производственно-строительная компания «21 век», ООО «Стройсервис-Инвест» в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ООО «Стройсервис-Инвест» извещено надлежащим образом.

Извещение, направленное в адрес ООО «Производственно-строительная компания «21 век», возвратилось с отметкой органа связи об истечении срока хранения, что в силу статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является надлежащим извещением.

Дело рассматривается в  отсутствие ООО «Производственно-строительная компания «21 век» и  ООО «Стройсервис-Инвест» на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель «Сибирский элемент – Строительная компания» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным судом апелляционной инстанции установлено:

общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» учреждено согласно решению учредительного собрания от 15.05.2000 (протокол № 1) в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (п. 1.1 Устава ООО «Стройсервис-Инвест»).

В соответствии с пунктом 1.7 устава общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест», утвержденным решением учредительного собрания от 15.05.2000,  учредителями  общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» являются: Беляков Сергей Васильевич, Голубничий Вячеслав Николаевич и Колос Константин Владленович.

Согласно пункту 4.2 устава общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» уставный капитал (доли) общества распределен между его учредителями  (участниками) следующим образом:

- Беляков Сергей Васильевич - номинальная стоимость доли  - 1680 руб., размер доли - 20%, количество  голосов - 20%;

- Голубничий Вячеслав Николаевич - номинальная стоимость доли  - 3360 руб., размер доли - 40%, количество  голосов - 40%;

- Колос Константин Владленович - номинальная стоимость доли  - 3360 руб., размер доли - 40%, количество  голосов - 40%.

Решением внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (протокол № 6В/04 от 06.12.2004) утверждены изменения в устав общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест», в соответствии с которыми участниками общества являются:

- Артемьев Сергей Михайлович - доля в уставном капитале  33 %, количество голосов             33 %;

- Беляков Сергей Васильевич  - доля в уставном капитале  12 %, количество голосов             12 %;

- Метельков Дмитрий Михайлович - доля в уставном капитале  17 %, количество голосов             17 %;

- Нестеров Юрий Анатольевич  - доля в уставном капитале  38 %, количество голосов             38 %.

Решением внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» на должность генерального  директора общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» избран Нестеров Юрий Анатольевич (протокол собрания № 03В/07 от 25.06.2007).

Общество с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век» зарегистрировано ИМНС по Советскому району г. Красноярска 11.03.2003  за основным государственным  регистрационным номером 1032402647078.

В соответствии с представленной в материалы дела выпиской из ЕГРЮЛ № 10336А от 21.05.2008 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век» учредителями  (участниками) общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век» являются:

- Артемьев Сергей Михайлович - доля в уставном капитале  35 %, количество голосов             35 %;

- Беляков Сергей Васильевич  - доля в уставном капитале  12 %, количество голосов             12 %;

- Метельков Дмитрий Михайлович - доля в уставном капитале  18 %, количество голосов             18 %;

- Нестеров Юрий Анатольевич  - доля в уставном капитале  35 %, количество голосов             35 %.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» зарегистрировано ИФНС по Советскому району г. Красноярска 14.09.2006 за основным государственным  регистрационным номером 1062465074330.

В соответствии с пунктом 7 устава общества с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» (в редакции от 08.09.2008) участниками общества с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» являются:

- Чайка Игорь Юрьевич  - доля в уставном капитале  80 %;

- Летунов Александр Иванович  - доля в уставном капитале  10 %;

- Давыдов Алексей Владимирович доля в уставном капитале  10 %.

14.07.2006 между обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (заказчиком),  обществом с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания 21 век» (генеральным подрядчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент» (подрядчиком) был заключен договор строительного подряда № 1/А, по условиям которого подрядчик -  общество с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» обязуется выполнить строительные работы в соответствии с утвержденной заказчиком - обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» документацией и сдать результаты работ генеральному подрядчику  - обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания 21 век», а генеральный подрядчик, в свою очередь, обязуется принять результаты работ и оплатить их (п. 1.1 соглашения).

01.08.2007 между обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (заказчиком),  обществом с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания 21 век» (генеральным подрядчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент» (подрядчиком)  заключено соглашение к договору строительного подряда от 01.08.2008, по условиям которого подрядчик в порядке и на условиях, установленных договором,  обязуется в соответствии с утвержденной заказчиком проектно-сметной документацией, выполнить работы (часть работ в объеме, предусмотренном договором) по строительству 2-х этажной надземной надстройки с нежилыми помещениями административно-торгового назначения подземной автостоянки, с инженерным обеспечением и трансформаторной подстанцией № 5.3 в осях 15-17, А-Д/1, расположенной в составе  первого градостроительного комплекса микрорайона 6 «А» жилого массива «Северный» г. Красноярска по адресу: пересечение улицы 9 Мая - улицы Урванцева, сдать результаты работ генеральному подрядчику, а генеральный подрядчик обязуется принять результат  работ и оплатить их в соответствии с условиями, установленными договором. Сроки начала и окончания работ (отдельных этапов) определены Графиком производства работ (Приложение № 2 к договору).

05.02.2008 между обществом с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания 21 век» (Сторона-1), обществом с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (Сторона-2), обществом с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания» (Сторона-3)  заключено соглашение о переводе долга  № 2008/20 от 05.02.2008, по условиям которого Сторона-1  (общество с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век»)  признает задолженность  перед Стороной-3  (обществом с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - строительная компания») за выполненные работы по соглашению от 01.08.2007 к договору № 1/А строительного подряда на сумму в размере 5 935 327 руб. 06 коп., включая НДС 18 %.

В соответствии с пунктом 2 соглашения с момента его заключения Сторона - 1 (общество с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания 21 век») переводит, а Сторона - 2 (общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест») принимает на себя обязательства Стороны-1 по погашению задолженности перед Стороной-3 (обществом с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания») за выполненные работы по соглашению от 01.08.2007 к договору № 1/А строительного подряда от 14.07.2006 на сумму в размере 5 935 327 руб. 06 коп., включая НДС 18%.

Подписанием  соглашения Сторона-3 (общество с ограниченной ответственностью «Сибирский элемент - Строительная компания») выражает согласие на перевод долга Стороны-1 к Стороне-2 (п. 3 соглашения).

Пунктом 6 соглашения предусмотрено, что погашение принятого Стороной-2 на себя долга перед Стороной-3 на сумму, указанную в пункте 1 соглашения, производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Стороны-3.

В соответствии с пунктом 7 соглашения Сторона-1 (общество с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная компания «21 век») обязана компенсировать Стороне-2 (общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест»)  все расходы, связанные с оплатой Стороной-2 переведенного долга.

От имени общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» соглашение от 05.02.2008 подписано генеральным директором - Нестеровым Ю.А., полномочия которого прекращены  по решению общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» с 16.05.2008. (протокол внеочередного общего собрания участников «Стройсервис-Инвест» № 7В/08 от 16.05.2008 представлен в материалы дела).

18.08.2008   состоялось внеочередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» (протокол № 5В/08 от 18.08.2008) в повестку дня которого был включен вопрос об одобрении сделки - соглашения о переводе долга № 2008/20 от 05.02.2008.

Согласно протоколу  внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» № 5В/08 от 18.08.2008 на собрании 18.08.2008 присутствовали участники общества, обладающие в совокупности 83 % голосов, а именно: Артемьев С.И. (33 %), Беляков С.В. (12 %), Нестеров Ю.А. (38 %). Участник общества - Метельков Д.М. на собрание не явился.

По вопросу об одобрении сделки на собрании от 18.08.2008 единогласно (100 % голосов применительно к участвующим на собрании) принято решение об одобрении сделки  - соглашения о переводе долга № 2008/20 от 05.02.2008, заключенного с участием общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» в лице генерального директора Нестерова Ю.А. и общества с ограниченной ответственностью «Производственно-строительная  компания «21 век», в которой Нестеров Ю.А. обладает долей участия, превышающей 20 %.      При этом в голосовании по второму  вопросу повестки дня участвовали:  Артемьев С.М. (с долей участия в уставном капитале общества 33 %) и Беляков С.В. (с долей участия в уставном капитале общества 12 %). В голосовании по указанному вопросу повестки  дня не участвовал Нестеров Ю.А., обладающий 38 % голосов, как заинтересованное лицо.

В материалы дела представлено одобрение сделки  - соглашения о переводе долга № 2008/20 от 05.02.2008 за подписью участника  общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест» Метелькова Д.М.     Согласно указанному документу  «Метельков Д.М., как участник общества, обладающий долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест», рассмотрев вопрос повестки дня  внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис-Инвест», которое проводится 18.08.2008, в связи с невозможностью присутствия на данном заседании, одобряет сделку (соглашение о переводе