Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.03.2009 по делу n А33-11072/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 марта 2009 года

Дело №

А33-11072/2008-03АП-7/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании 26 февраля 2009 года. В полном объеме постановление изготовлено 05 марта 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Первухиной Л.Ф.,

судей: Борисова Г.Н., Демидовой Н.М.,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 24 по Красноярскому краю (г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  20 ноября 2008   года по делу  №  А33-11072/2008, принятое судьей Петракевич Л.О. по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» (г.Красноярск) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы  № 24 по Красноярскому краю о признании недействительным решения № 500 от 21.07.2008 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 1275171 руб.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Сергеевой М.В. – представителя по доверенности от 15.09.2008,

от налогового органа: Хворовой Л.С. – представителя по доверенности от 17.06.2008, Эрлих Е.Н. – представителя по доверенности № 04-05 от 11.11.2008,

при ведении протокола  судебного заседания секретарём судебного заседания О.П. Станько,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» (далее по тексту – общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №24 по Красноярскому краю (далее по тексту -  налоговый орган) о признании недействительным решения №500 от 21.07.2008 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 1 275 171 рублей.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 ноября 2008 года заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с данным судебным актом, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, мотивируя следующим доводами:

-        налоговым органом соблюдена процедура рассмотрения материалов проверки, поскольку налогоплательщику обеспечена возможность участия  в рассмотрении материалов проверки и представления объяснений,

-        налогоплательщиком не представлено новых доводов или документов в налоговый орган и суд,

-         положения статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации не регламентируют обязанность вынесения налоговым органом решения непосредственно в день рассмотрения материалов проверки,

-        отражение в оспариваемом решении даты изготовления решения, а не даты рассмотрения материалов проверки не является существенным нарушением.

Общество возражало против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ООО «Крас-Бус» зарегистрировано администрацией Свердловского района 03.08.2001 за № 740, запись в Единый государственный реестр юридических лиц внесена 14.04.2003 за основным государственным регистрационным номером 1022402294397 (т.1, л. 34, 36).

19.02.2008 обществом с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» в налоговый орган представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2007 года. Согласно разделу 3 указанной налоговой декларации сумма НДС, исчисленная от реализации товаров (работ, услуг),  составила 2 325 485 руб. (строка 180 декларации), сумма НДС, подлежащая вычету, - 4 010 638 руб. (строка 340  декларации); общая сумма НДС, исчисленная к уменьшению, составила 1 685 153 руб. (строка 360 декларации). Общая сумма налога на добавленную стоимость, предъявленная к возмещению, составила 1 685 153 руб.

В ходе камеральной налоговой проверки названной налоговой декларации налоговым органом установлено следующее.

Общество в проверяемом периоде осуществляло операции, подлежащие и не подлежащие обложению  налогом на добавленную стоимость, а именно:

- услуги по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования, операции по реализации которых в силу положений подпункта 7 пункта 1 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат налогообложению;

- услуги по сдаче в сублизинг (аренду) автобусов организациям, а также иные транспортные услуги, операции по реализации которых подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Приказом общества об учетной политике в целях бухгалтерского учета и для целей налогового учета за 2007 год от 01.12.2006 предусмотрено ведение раздельного учета сумм НДС, предъявленных продавцами товаров (работ, услуг) по операциям как облагаемым налогом на добавленную стоимость, так и освобождаемым от налогообложения, с использованием регистров аналитического учета.

Согласно названному приказу доля выручки от реализации не облагаемых налогом на добавленную стоимость операций в общем объеме выручки, учитываемой на счете 90 «Продажи» определяется как отношение стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых освобождены от налогообложения налогом на добавленную стоимость, к общей стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), учитываемых на счете 90 «Продажи» за вычетом налога на добавленную стоимость.

В соответствии с данными книги покупок за октябрь 2007 года сумма покупок всего составила 27 828 019,09 руб., в том числе 218 585,60 руб.- покупки, освобождаемые от налога, и 27 609 433,49 руб. – покупки, облагаемые НДС по ставке 18 % (в том числе 4 010 637,55 руб. НДС).

Обществом в ходе проверки представлены следующие аналитические регистры раздельного учета сумм НДС:

- аналитический регистр раздельного учета сумм НДС, в котором определены доли выручки от реализации не облагаемых НДС операций в общем объеме выручки за октябрь 2007 года в размере 33,5%, по облагаемым НДС операциям – в размере 66,5%;

- аналитический регистр раздельного учета сумм НДС по расходам, относящимся к операциям, облагаемым и не облагаемым НДС, в котором НДС к возмещению по счетам-фактурам, отраженным в книге покупок за октябрь 2007 года (за минусом счетов-фактур по лизинговым платежам) определен налогоплательщиком в пропорциональном отношении в размере 398 290,08 руб.

В ходе анализа первичных документов налоговый орган установил следующие обстоятельства:

ООО «Крас-Бус» по договорам сублизинга получены от ЗАО «Управляющая компания «РегионАвтоТранс» и ОАО «РегионАвтоТранс-Нальчик» 252 автобуса, из которых:

- 177 автобусов переданы по договорам в сублизинг и аренду организациям ООО «Вилсон», ООО «Терминал», ООО «КЛИФ», ООО «Автотранспортная компания №2», ООО «Автотранспортная компания №3», ООО «РЕНК», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-1», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-2», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-3», ООО «РегионАвтоТранс-Красноярск-4», ООО «КАТК»»;

- 75 автобусов использовались ООО «Крас-Бус» при оказании услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования.

ЗАО «Управляющая компания «РегионАвтоТранс» и ОАО «РегионАвтоТранс-Нальчик» выставлены в адрес ООО «Крас-Бус»  счета-фактуры на уплату лизинговых платежей в общей сумме 23 680 944,55 руб., в том числе НДС – 3 612 347,47 руб.

Оценив названные первичные документы, налоговый орган пришел к выводу о том, что обществом неправомерно предъявлена к вычету сумма НДС по лизинговым платежам в размере 1 275 171,30 руб., в том числе 1 236 841,42 руб. в результате определения суммы налоговых вычетов расчетным путем с помощью пропорции, следовало определять размер налоговых вычетов прямым счетом; по счету-фактуре №662 от 22.10.2007 - в размере 38 329,88 руб. (114 417,54 руб. х 33,5%).

Результаты камеральной налоговой проверки  отражены в акте №3773 от 02.06.2008.

Уведомлением №13-08/2/09475 от 05.06.2008 налогоплательщик извещен налоговым органом о рассмотрении материалов камеральной налоговой проверки 08.07.2008 в 14 часов 00 минут.

Возражения налогоплательщика рассматривались налоговым органом в присутствии уполномоченного представителя общества 08.07.2008, что подтверждается протоколом рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки №73 от 08.07.2008 (т.2, л. 180).

По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки и возражений налогоплательщика 21.07.2008 налоговым органом принято решение №500 об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, в соответствии с пунктом 2 резолютивной части которого обществу отказано в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 1 275 171 руб. (т.1, л. 14-24).

Уведомлением от 24.07.2008 за №13-08/2/12834 налоговый орган известил налогоплательщика о принятии решения №500 от 21.07.2008 о частичном возмещении налога на добавленную стоимость по уточненной налоговой декларации за октябрь 2007 года.

Не согласившись с вышеназванным решением, общество с ограниченной ответственностью «Крас-Бус» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №24 по Красноярскому краю  о признании недействительным решения №500 от 21.07.2008 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 1 275 171 рублей.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований  и возражений.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность и обоснованность вынесенного судом первой инстанции решения, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы.

В силу  пункта  4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает  их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащим полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли или совершили действие (бездействие) (пункт 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности отказа налогового органа в применении обществом налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере  1 275 171 рублей, ввиду следующего.

В соответствии со статьей 143 Налогового  кодекса Российской Федерации заявитель является плательщиком налога на добавленную стоимость.

На основании пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В силу подпункта 7 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по перевозке пассажиров городским пассажирским транспортом общего пользования (за исключением такси, в том числе маршрутного).

Согласно пункту 6 данной статьи Кодекса перечисленные в ней операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями настоящей статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно подпунктом 1 пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 Налогового