Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.03.2009 по делу n А33-17121/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

проведения проверочной закупки специалистом инспекции и оформления акта проверки от 16.10.2008 без соблюдения порядка, предусмотренного статьей 13 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", предусматривающей привлечение сотрудников органов внутренних дел, акт проверки не может расцениваться как доказательство, полученное в соответствии с требованиями закона, подтверждающее событие правонарушения.

Данный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума № 3125/08 от 02.09.2008.

С учетом изложенного, довод апелляционной жалобы о том, что произведенная в рамках проверки покупка товара не является проверочной закупкой, так как была осуществлена налоговым органом в рамках проверки применения ККТ в соответствии с полномочиями налогового органа по контролю за выполнением требований Закона № 54-ФЗ, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный.

Протокол об административном правонарушении от 17.10.2008 №А-08-1946, как основанный на недопустимом доказательстве – акте проверки от 16.10.2008, также не является надлежащим доказательством реализации товара без применения контрольно-кассовой техники.

При таких обстоятельствах, требование общества о признании недействительным и отмене оспариваемого постановления от 25.11.2008 № А-08-0263 подлежит удовлетворению.

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции является  законным и обоснованным, оснований для его отмены в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции не установлено. Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение арбитражного суда первой инстанции от 26 декабря  2008 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу  - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от  26 декабря 2008  года по делу № А33-17121/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Ф. Первухина

Судьи:

Л.А. Дунаева

Г.А. Колесникова