Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 по делу n А33-5200/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 февраля 2009 года

Дело № А33-5200/2008-03АП-3401/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии:

от истца: представителей по доверенности от 02.10.2008 № 176 Ткаченко С.А., по доверенности от 08.07.2008 Дербас А.Н.,

от ответчика: представителя по доверенности от 01.01.2009 № 37 Понятина Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «СУЭК-Красноярск», г. Красноярск, на решение Арбитражного суда Красноярского края от 29 сентября 2008 года по делу № А33-5200/2008, принятое судьей Споткай Л.Е.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (ОАО) в лице Шарыповского межрайонного отделения обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «СУЭК-Красноярск» (ОАО) о взыскании 4 936 712 рублей 36 копеек задолженности за отклонение фактической мощности от договорной величины за период с 01.01.2008 по 31.01.2008.

Решением арбитражного суда от 29.09.2008 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда от 29.09.2008 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, решение арбитражного суда принято с нарушением норм материального права в силу следующих обстоятельств:

- в расчете истца фактического потребления мощности в январе 2008 года неправомерно применяются рабочие дни. В редакции Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных приказом ФСТ России от 21.08.2007 № 166-э/1 (далее – Правил), действовавших как до изменения (03.07.2008), так и после, фактическая величина мощности рассчитывается из расчета рабочих дней. Данное утверждение подтверждается общей концепцией либерализации рынка электроэнергии – учет потребления электроэнергии в зависимости от времени суток, в различные дни недели и в различные сезоны. Так, в ночной период и в выходные дни нагрузка в энергосистеме снижается, цена на электроэнергию будет значительно ниже. В часы максимального потребления (рабочие дни в пики потребления) цена, наоборот, будет расти, в связи с чем внесено изменение в пункт 18 Правил, поскольку потребление мощности в выходные дни не контролируется;

- судом первой инстанции неправомерно применены к расчету планового потребления нагрузки в январе 2008 года данные суточных замеров от 19.12.2007. Вывод суда о том, что при расчете мощности использованы типовые профили электропотребления, позволяющие детализировать объем фактического потребления по часам суток, не основан ни на нормах права, ни на фактических обстоятельствах. По состоянию на 03.12.2008 нормативное определение понятия «типовой профиль электропотребления» отсутствует. В договоре от 02.10.2006 № 1539 стороны также не закрепили толкование данного понятия. Как считает ответчик, суточные замеры, произведенные филиалом «Разрез «Березовский-1» ОАО «СУЭК-Красноярск» 19.12.2007, не могут являться типовым профилем электропотребления ответчика, поскольку замеры производились по одному дню декабря 2007 года; замеры производились не в течение суток, а четырежды: в 04.00, 11.00, 18.00, 22.00. При этом замеры проводились в целях контроля «старого» максимума (с 9.00 до 11.00 и с 17.00 до 21.00). С 01.01.2008 в соответствии с Правилами максимум нагрузки составляет с 06.00 до 23.00, то есть отсутствует какая-либо характерность потребления.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором пояснил, что ответчик в нарушение предусмотренного пунктом 5.1.17 договора № 1539 обязательства не предоставил истцу плановое почасовое потребление электроэнергии на январь 2008 года, в связи с чем ОАО «Красноярскэнергосбыт» на основании пункта 150 Правил функционирования розничных рынков от 31.08.2006 № 530 при расчете мощности использовал типовые профили электропотребления, позволяющие детализировать объем фактического потребления по часам суток.

Сопроводительным письмом от 24.12.2007 № 01/1939 ОАО «СУЭК-Красноярск» передало ОАО «Красноярскэнергосбыт» контрольные замеры фактических нагрузок и напряжений по подстанциям «Дежурная шахта», «Западный борт», «Центральный выезд», «Совмещенная тяговая», «Конвейерного транспорта» по состоянию на 19.12.2007, на основании которых составлено почасовое распределение объема потребления электроэнергии в течение суток (типовой профиль нагрузки). Поскольку ответчиком не представлено плановое почасовое потребление электроэнергии на январь 2008 года, ОАО «Красноярскэнергосбыт» на основании составленного типового профиля нагрузки на сутки составило плановое почасовое потребление электроэнергии на январь 2008 года для ОАО «СУЭК-Красноярск».

В судебном заседании, состоявшемся 28.01.2009, представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, просил решение арбитражного суда отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Представители истца поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлен перерыв до 15 час. 30 мин. 04 февраля 2009 года.

В настоящем судебном заседании представитель ответчика пояснил, что последний расчет истца не может применяться, так как предприятие не может работать всегда в одном режиме, происходят спады и падения потребления электроэнергии. В данном случае при определении электроэнергии необходимо руководствоваться пунктом 18 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных приказом ФСТ России от 21.08.2007 г. № 166-э/1, в редакции до 03.07.2008. Правилами предусмотрено, что объем фактического потребления мощности d-м покупателем в расчетном периоде определяется как отношение суммы максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в устанавливаемые системным оператором плановые часы пиковой нагрузки по местному времени к количеству.

Представитель истца пояснил, что данные нагрузок должны рассчитываться на основании электротехнических режимов, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает решение суда законным и обоснованным. Просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

02 октября 2006 года между ОАО «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующим поставщиком) и ОАО «Разрез «Березовский-1» (абонентом) заключен договор № 1539 на электроснабжение, согласно которому гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (л.д. 27-38).

В соответствии с пунктом 1.2 договора по всем вопросам, не оговоренным договором, стороны обязуются руководствоваться:

- Гражданским кодексом Российской Федерации;

- Правилами функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530;

- Указами Президента Российской Федерации, Постановлениями Правительства Российской Федерации;

- актами регулирующих органов в области государственного регулирования тарифов;

- иными правовыми актами.

Согласно пункту 2.1 договора гарантирующий поставщик подает электроэнергию в точки поставки абонента в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объемами потребления электроэнергии (мощности) по настоящему договору с помесячной детализацией (Приложение №№ 1, 1а) и категорией надежности электроснабжения, соответствующей выполненному технологическому присоединению в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

В соответствии с пунктом 5.1.1 договора абонент обязуется оплачивать электрическую энергию и мощность.

Пунктом 6.1 договора предусмотрено, что электроустановки абонента должны иметь необходимые приборы учета электроэнергии для расчетов с гарантирующим поставщиком, обеспечивающие измерение фактически потребленной электроэнергии в почасовом режиме.

Согласно пункту 6.2 договора при отсутствии средств измерений, позволяющих получать данные по часам суток, к интегральным показаниям за месяц будут применяться типовые профили, позволяющие детализировать объем фактического потребления по часам суток.

В соответствии с пунктом 6.3 договора учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в Приложении №3 к договору.

Согласно пункту 10.2 договора договор заключается на срок по 31.12.2007, вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента заключения и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от договора на новый срок (прекращении действия договора), об изменении договора или о заключении но­вого договора.

03.12.2007 между истцом и ответчиком подписано соглашение к договору на электроснабжение № 1539, в соответствии с которым в договор внесены, в том числе следующие изменения:

- раздел 5 договора «Обязанности и права абонента» дополнен пунктом 5.1.17, которым установлена обязанность абонента предоставлять за 2 месяца до начала периода регулирования планируемое потребление электроэнергии (с почасовой разбивкой – по объектам присоединенной мощностью 750 кВ·А и выше) на следующий календарный год. При непредставлении почасового планового потребления в указанный срок гарантирующий поставщик вправе использовать типовые профили электропотребления либо профиль питающего центра для каждого объекта. Источники электроснабжения для каждого объекта указаны в Приложении № 3 к договору;

- в разделе 6 договора «Учет электроэнергии и контроль электропотребления» пункт 6.2 договора изложен в следующей редакции: при отсутствии средств измерений, позволяющих получать данные по часам суток, гарантирующий поставщик вправе использовать типовые профили электропотребления либо профиль питающего центра для каждого объекта, позволяющие детализировать объем фактического потребления по часам суток.

Фактическая величина мощность потребленной абонентом в расчетном периоде, определяется как отношение максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6-00 до 23-00 к количеству рабочих дней в расчетном периоде. Если величина фактической мощности сложилась ниже заявленной (договорной), оплата производится за величину заявленной мощности» (л.д. 44-45).

18.12.2007 между истцом и ответчиком подписано дополнительное соглашение к договору на электроснабжение № 1539, в соответствии с которым абзац 2 пункта 6.2 раздела 6 договора «Учет электроэнергии и контроль электропотребления» изложен в следующей редакции:

«Фактическая величина мощности, потребленной абонентом в расчетном периоде, определяется как отношение максимальных почасовых объемов потребления электрической энергии в рабочие дни с 6-00 до 23-00 по местному времени к количеству рабочих дней в расчетном периоде» (л.д. 43).

Письмами от 14.01.2008 № 227/12-110 истцом в адрес ответчика для согласования были направлены почасовые графики поставки электрической энергии к договору на электроснабжение от 02.10.2006 № 1539 (л.д. 125-129).

Письмом от 12.02.2008 № 01/360 ОАО «СУЭК-Красноярск» предложило ОАО «Красно-ярскэнергосбыт» предоставить алгоритм расчета почасовых графиков поставки электроэнергии на январь, февраль 2008 года согласно договору на электроснабжение № 1539 (л.д. 135).

ОАО «Красноярскэнергосбыт» в письме от 22.02.2008 № 227/12-553 сообщило ОАО «СУЭК-Красноярск» о том, что почасовые графики поставки электрической энергии на январь, февраль 2008 года составлены согласно пункту 150 «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» от 31.08.2006 № 530 и предоставленных ответчиком «Суточных замеров электрической энергии» 19.12.2007 (л.д. 136).

31.01.2008 ОАО «Красноярскэнергосбыт» выставило в адрес ОАО «СУЭК-Красноярск» счет-фактуру от 31.01.2008 № 11-018-1020011002 за потребленную электроэнергию в сумме 12070 875 рублей (л.д. 62).

Письмом от 15.02.2008 № 01/416 ОАО «СУЭК-Красноярск» сообщило истцу, что счет-фактуру от 31.01.2008 на сумму 12 070 875 рублей ответчик принимает частично, за исключением суммы 4 936 729 рублей 53 копейки, так как предоставленный ОАО «Красноярскэнергосбыт» типовой профиль почасовой нагрузки не соответствует действительной максимальной ежедневной нагрузке ОАО «СУЭК-Красноярск» «Разрез «Березовский-1» с 6.00 до 23.00 в январе 2008 года. Ответчик указал, что для принятия к оплате вышеуказанной суммы истцу необходимо обосновать предъявление сверхдоговорной величины мощности в размере 14 582 кВт (л.д. 130).

В ответном письме от 28.02.2008 № 227/12-569 ОАО «Красноярскэнергосбыт» пояснило, что поскольку ОАО «СУЭК-Красноярск» не были предоставлены почасовые графики поставки электрической энергии на 2008 год, в его адрес для согласования были направлены типовые профили нагрузки, составленные согласно пункту 150 Правил от 31.08.2006 № 530. При этом истец указал, что направленные в адрес ответчика