Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.01.2009 по делу n А33-11770/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

проверки этих доводов, решение о привлечении лица к ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающих ответственность за данные правонарушения, и применяемые меры ответственности.

Как следует из содержания изложенных норм права, рассмотрение акта по факту обнаружения нарушения налогового законодательства с участием лица, привлекаемого к налоговой ответственности, или его представителя является гарантией соблюдения прав данного лица, в том числе на представление объяснений и возражений. При этом, по результатам рассмотрения акта и иных материалов на основании установленных обстоятельств и исследования всех доказательств и доводов лица, привлекаемого к налоговой ответственности, налоговый орган должен вынести одно из предусмотренных пунктом 8 статьи 101.4 Налогового кодекса Российской Федерации решений, о чем должно быть уведомлено лицо, привлекаемое к налоговой ответственности, или его представитель, присутствующие при рассмотрении акта и иных материалов.

Как следует из материалов дела, акт об обнаружении фактов, свидетельствующих о предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации налоговых правонарушениях, от 07.04.2008 № 19 получен банком 08.07.2008, письменных возражений не представлено.  Рассмотрение акта назначено на 22.07.2008.

В протоколе рассмотрения материалов проверки от 22.07.2008 указано, что при рассмотрении акта от 07.04.2008 № 19 и материалов проверки присутствовала представитель Красноярского филиала банка Иванова Д.Б. на основании доверенности от 13.05.208 № 20, и отражены ее пояснения (л.д. 21-22).

Указанный протокол от 22.07.2008 не содержит информации о том, что по результатам рассмотрения акта и материалов проверки налоговым органом принято какое-либо решение. В судебном заседании представитель банка Иванова Д.Б. пояснила, что по результатам рассмотрения акта и материалов проверки 22.07.2008 о вынесении какого-либо решения налоговым органом объявлено не было. Решение от 29.07.2008 № 91 также не содержит информации о том, что суть решения была оглашена налоговым органом 22.07.2008.

Как следует из решения от 29.07.2008 № 91, налоговым органом в ходе рассмотрения материалов проверки выявлены обстоятельства, отягчающие и смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения. При этом, представитель банка указывает, что о применении смягчающих обстоятельств при рассмотрении материалов проверки банком не заявлялось; протокол от 22.07.2008 такой информации также не содержит.

На основании изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что 29.07.2008 налоговым органом рассматривался акт от 07.04.2008 № 19 и иные материалы проверки, о чем банк не был извещен.

Следовательно, доводы налогового органа о том, что указание в решении определенной даты (29.07.2008) не означает, что в этот день состоялось принятие решения, поскольку изготовление решения в полном объеме может осуществляться несколько дней; при рассмотрении материалов налоговой проверки право банка участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки и представлять объяснения не нарушено, что подтверждается протоколом от 22.07.2008, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как необоснованные.

В соответствии с пунктом 12 статьи 101.4 Налогового кодекса Российской Федерации несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения акта и иных материалов мероприятий налогового контроля является основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого был составлен акт, участвовать в процессе рассмотрения материалов лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности этого лица представить объяснения.

На основании изложенного, вывод суда первой инстанции о том, что банк извещен о рассмотрении акта и иных материалов проверки 22.07.2008 и представитель банка участвовала при их рассмотрении 22.07.2008, не имеют правового значения, поскольку из изложенных норм права следует, что лицо, привлекаемое к налоговой ответственности, должно быть извещено о каждом рассмотрении акта и иных материалов проверки.

Поскольку налоговым органом не обеспечена возможность банка, в отношении которого был составлен акт, участвовать в процессе рассмотрения материалов лично и (или) через своего представителя и представить объяснения 29.07.2008, что является существенным нарушением процедуры рассмотрения акта и иных материалов мероприятий налогового контроля, то решение налогового органа от 29.07.2008 № 91 о привлечении банка к ответственности за налоговое правонарушение, предусмотренное статьей 135.1 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде взыскания штрафа в сумме 10 000 руб. является недействительным.

Учитывая, что решение от 29.07.2008 № 91 является недействительным, то взысканный на его основании и уплаченный штраф в сумме 10 000 руб. согласно платежному поручению от 26.08.2008 № 642 (что налоговым органом не оспаривается) подлежит возврату банку из федерального бюджета.

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

Согласно пунктам 1 и 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Поскольку судом первой инстанции не установлены обстоятельства о надлежащем  извещении общества о времени и месте рассмотрения материалов камеральной проверки 29.07.2008, что привело к неправильным выводам суда первой инстанции о соблюдении налоговым органом процедуры привлечения общества к налоговой ответственности и законности оспариваемого решения, то решение суда первой инстанции подлежит отмене с принятием нового судебного акта.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы общества по оплате государственной пошлины в общей сумме 3 500 руб., в том числе: 1 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы согласно платежному поручению от 16.12.2008 № 958, 2 500 руб. за рассмотрение заявления в суде первой инстанции согласно платежным поручениям от 23.09.2008 № 274, от 26.08.2008 № 594, подлежат взысканию с налогового органа в пользу общества.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «13» ноября 2008 года по делу № А33-11770/2008 отменить. Принять новый судебный акт.

Заявленные требования удовлетворить. Признать недействительным решение № 91 от 29.07.2008 о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение.

Обязать межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Красноярскому краю возвратить закрытому акционерному обществу «Райффайзенбанк» из федерального бюджета 10 000 рублей штрафа.

Взыскать с межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Красноярскому краю в пользу закрытого акционерного общества «Райффайзенбанк» 3 500 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий

Г.А. Колесникова

Судьи

О.И. Бычкова

Л.Ф. Первухина