Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2009 по делу n А33-9974/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-9974/2008-03АП-3659/2008

22 января 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца ОАО «Красноярскэнергосбыт» - представителя Блиновой О.В. по доверенности № 17 от 18.02.2008, Белоусовой О.В. по доверенности от 01.10.2008 № 207;

от ответчика закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» - представителя Малей И.Ф. по доверенности от 01.09.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети», г. Минусинск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 17 октября 2008 года по делу № А33-9974/2008, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

Открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  к закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» о взыскании 3 410 801 рублей 30 копеек стоимости фактических потерь электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года исковые требования открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения удовлетворены. С закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» в пользу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения взыскано 3 410 801 рублей 30 копеек задолженности, а также 28 554 рублей 01 копейки расходов по уплате государственной пошлины. Открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения из федерального бюджета возвращено 1 653 рублей 03 копейки государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 17 октября 2008 года отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Ответчик не согласен с обжалуемым судебным актом по следующим основаниям:

- судом неправильно применена статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающая, что в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.), устанавливаемые и регулируемые на то государственным органом. Поскольку Приказом ФСТ № 166-э/1 от 21.08.2007 регулируется не цена, а установлена формула, по которой рассчитывается объем электрической энергии, соответственно, пункт 5.3 договора № 016/3-13П от 22.12.2006 не обязывает сетевую организацию применять Приказ ФСТ без внесения изменений в договор, так как последний не регулирует вопрос изменения цены электрической энергии, а определяет объем энергии;

- расчет задолженности, представленный ОАО «Красноярскэнергосыт» в материалы дела, основанный не на заключенном между сторонами договоре, а на Приказе ФСТ № 166-э/1 от 21.08.2007 на сумму, значительно превышающую ту, из которой ЗАО «Горэлектросеть» исходило при заключении договора, является незаконным, так как истец в одностороннем порядке изменил условия договора;

- расчет, представленный истцом, основан не на пункте 11 Приказа ФСТ, а на методике, формула которой не предусмотрена как договором, так и действующими нормативно-правовыми актами. Материалы дела не содержат и истец не представил объем технологического расхода электрической энергии, включенный для ЗАО «Горэлектросеть» в сводный прогнозный баланс производства и поставок, и объем электрической энергии, приходящийся на ОАО «Красноярскэнергосбыт» в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии, как это требует пункт 11 Приказа ФСТ;

- истцом не доказана нерегулируемая цена потерь. Истец рассчитывает нерегулируемую цену, как сумму средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии, сложившейся за расчетный месяц на оптовом рынке и разности тарифа на электрическую энергию, установленного для оплаты потерь и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии на оптовом рынке и у производителей электроэнергии на розничном рынке. Тем самым, истец самостоятельно определяет порядок расчета нерегулируемой цены и кроме этого не подтверждает свои расчеты, основанные на данном порядке никакими первичными документами;

- поскольку ЗАО «Горэлектросеть» приобретает электрическую энергию не для себя, а в целях компенсации фактических потерь в сетях потребителей из которых более 80 % это население и абоненты, приравненное к нему, то расчеты, представленные истцом, должны были учитывать долю указанной категории потребителей.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 17 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- фактические балансы, в том числе размер фактических потерь, подлежащих компенсации со стороны сетевой организации за спорный период согласованы и представлены в материалы дела;

- руководствуясь пунктом 5.3 договора № 016/3-13 П от 22.12.2006 ОАО «Красноярскэнергосбыт» применило в расчетах положения Приказа Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 № 166-э/1.

- в соответствии с пунктом 5.4 договора № 016/3-13 П от 22.12.2006 стоимость электроэнергии, приобретаемая сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в Приложении № 6. Приложение № 6 к договору определяет, что оплата производится как по регулируемым так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Таким образом, стороны при заключении договора согласовали обязанность сетевой организации оплачивать часть фактических потерь по свободным ценам;

- у ответчика в силу договора, в силу статьи 2 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», статьи 6 Федерального закона от 21.02.2003 «Об особенностях функционирования электроэнергетике в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике», пункта 109 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, Приказа ФСТ № 166-э/1 от 21.08.2007,возникла обязанность оплачивать часть объема электроэнергии для компенсации фактических потерь по свободным (нерегулируемым) ценам»;

- договор № 016/3-13 П от 22.12.2006 не предусматривает каких-либо льготных условий при оплате компенсации потерь, связанных с категориями потребителей ОАО «Красноярскэнергосбыт»;

- в акте по результатам контрольного мероприятия УФАС по Красноярскому краю от 17.10.2008 дается заключение о том, что нарушений ОАО «Красноярскэнергосбыт» установленного порядка ценообразования в части определения цен на электрическую энергию в истекшем периода 2008 года не выявлено.

Представитель ответчика  в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 17 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, заявил ходатайство о назначении экспертизы.

Представитель истца возразил в отношении удовлетворения ходатайства ответчика о назначении экспертизы.

Поскольку по настоящему делу рассматриваются  вопросы права  и оцениваются расчеты истца применительно к требованиям правовых актов, то ходатайство ответчика  о назначении экспертизы удовлетворению не подлежит, поскольку не требуется специальных познаний.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

22 декабря 2006 года между открытым акционерным обществом «Красноярскэнергосбыт» (Гарантирующий поставщик) в лице Минусинского межрайонного отделения ОАО «Красноярскэнергосбыт» и закрытым акционерным обществом «Минусинские городские электрические сети» (Сетевая организация) заключен договор № 016/3-13П купли-продажи (поставки) электрической энергии для целей компенсации потерь электрической энергии (л.д. 10-12).

Согласно пункту 2.1 предметом настоящего договора является поставка Гарантирующим поставщиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях  сетевой организации, и обязанность организации оплачивать объем электрической энергии.

В соответствии с пунктом 4.1 договора сетевая организация  ежемесячно на основании показаний приборов учета в Точках приема и Точках поставки, установленных в сетях сетевой организации, смежных сетевых организациях и на электростанциях, данных, основанных на показаниях приборов учета, установленных в Точках поставки у потребителей, и данных, полученных на основании согласованных сторонами расчетных способов, составляет фактический баланс электроэнергии по сети сетевой организации за расчетный период в порядке и форме, определенных в Приложении № 4 к договору, и в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет его гарантирующему поставщику.

Согласно пункту 4.2 договора объемы электрической энергии, переданной Потребителям, определяются Сетевой организацией на основании данных приборов учета, указанных в Приложении № 2 к договору, и согласованных сторонами расчетных способов в порядке, установленном в приложении № 4 к договору.

В соответствии с пунктом 4.3 договора объемы электрической энергии, поставленной в сеть Сетевой организации из других сетей или от производителей электроэнергии, определяются Сетевой организацией на основании приборов учета, указанных в приложении № 1, в соответствии с порядком, определенном в приложении № 4.

Фактический объем электроэнергии определяется на основании фактического баланса электроэнергии, представленного в сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.1 (пункт 4.4 договора).

Согласно пункту 4.5 договора объем электроэнергии, приобретаемый в целях компенсации потерь в сетях Сетевой организации определяется на основании объема фактических потерь электроэнергии, увеличенного (уменьшенного) на величину небаланса, рассчитанного в соответствии с регламентом, определенном  в приложении № 5.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Согласно пункту 5.2 договора объем электроэнергии, поставленной по настоящему договору, оплачивается Сетевой организацией» по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

В случае, если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, или уполномоченным органом власти в  области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его (ее) в действие при осуществлении расчетов по договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену, без внесения изменений в  действующий договор (пункт 5.3 договора).

В соответствии с пунктом 5.4 договора стоимость электроэнергии, приобретаемая Сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в приложении № 6 к договору.

В Приложении к договору № 4 стороны согласовали Регламент определения объемов отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным к сетям ЗАО «Минусинские городские электрические сети» и форму фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации за расчетный период, которая предполагает согласование с гарантирующим поставщиком (л.д. 13).

Приложением № 4-1 стороны согласовали Форму фактического баланса электрической энергии по сети «Сетевой организации» за расчетный период (л.д. 14).

В Приложении № 6 к договору стороны согласовали Методику определения стоимости электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь (л.д. 26).

Открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» поставило закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» электрическую энергию в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» в период с января по март 2008 года, что подтверждается представленными в материалы дела следующими документами:

-  фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО «Горэлектросеть» за январь 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО «Горэлектросеть» составили 5302396 кВтч (л.д. 27);

-  фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО «Горэлектросеть» за февраль 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО «Горэлектросеть» составили 4803486 кВтч (л.д. 33);

-  фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО «Горэлектросеть» за март 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО «Горэлектросеть» составили 2827918 кВтч (л.д. 39).

Открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» выставило закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» счета-фактуры для оплаты фактических потерь:

- счет-фактура № 11-018-1050001150 от 31.01.2008 на 2 889 430 рублей 92 копейки, в том числе по регулируемым ценам на 1 230 236 рублей 72 копейки, по нерегулируемым ценам на 1 659 194 рублей 20 копеек (л.д. 28);

- счет-фактура № 11-028-1050001150 от 29.02.2008 на 3 069 187 рублей 32 копейки, в том числе по регулируемым ценам на 1 014 665 рублей 37 копеек, по нерегулируемым ценам на 2 054 521 рублей 95 копеек (л.д. 34);

- счет-фактура № 11-038-1050001150 от 31.03.2008 на 1 283 027 рублей