Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.01.2009 по делу n А33-2787/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

норм следует, что средства целевого финансирования - это имущество, полученное и использованное по указанному источником средств назначению. Такие средст­ва налогообложению не подлежат.

Как следует из материалов дела, между муниципальным унитарным предприятием «Глобус» (далее по тексту - заказчик) и отделом вневедомственной охраны при Отделе внутренних дел г. Зеленогорска (далее по тексту - исполнитель) заключен договор от 08.01.2004 № 23, согласно которому исполнитель принимает на себя обязательства по свое­временному реагированию на срабатывание средств тревожной сигнализации, установлен­ных в помещениях заказчика - столовой № 2, магазине «Кулинария», кафе «Глобус», столо­вой № 2, вахте сторожа, расположенных по адресу: 663690, г. Зеленогорск, ул. Заводская, 2; кафе «Этюд», расположенном по адресу: 663690, г. Зеленогорск, ул. Набережная, 44.

Предприятие в 2004 году включило в состав расходов по налогу на прибыль организа­ций затраты предприятия в виде средств, перечисленных подразделениям вневедомственной охраны в рамках указанного договора в размере 182 420,55 руб., в том числе, за 1-й квартал 2004 года в сумме 43 018,57 руб., за полугодие 2004 года - 88 423,50 руб., за 9 месяцев 2004 года - 134 874,06 руб.

Услуги, оказанные по данному договору, оплачены налогоплательщиком, что налоговым органом не оспаривается. Предприятие направляло спорные суммы на оплату услуг по обычным гражданско-правовым договорам, а не в силу бюджетных отношений. Расходова­ние указанных средств связано с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода.

Следовательно, для предприятия перечисляемые средства не являются целевыми, в связи с чем, п. 17 ст. 270 и пп. 14 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации не подлежат применению к расходам предприятия на оплату услуг вневедомственной охраны. При этом,  произведенные предприятием расходы на оплату услуг по охране имущества уменьшают получен­ные доходы в целях налогообложения.

Таким образом, доначисление предприятию налога на прибыль организаций за 2004 год в сумме 46 746,16 руб., в том числе, зачисляемого в федеральный бюджет, в сумме 9 988,78 руб., зачисляемого в доход в бюджета субъектов Российской Федерации, в сумме 33 361,87 руб., зачисляемого в доход местного бюджета, в сумме 3 395,51 руб., а также пени по налогу на прибыль организаций в сумме 11 896,38 руб. правильно признано судом первой инстанции  неправомерным.

По эпизоду о доначислении налога на прибыль в сумме 229 468 руб., пени в сумме 25 119,10 руб. и взыскании штрафа в сумме 45 893,60 руб. при суммировании объектов предприятия (детское кафе «Глобус» и магазина «Кулинария») и их переводу на общую систему налогообложения.

Признавая недействительным решение налогового органа по данному эпизоду в части доначисления предприятию 2 741 735,88 руб. налога на прибыль, 696 348,53 руб. пени, привлечения к ответственности в виде штрафа в размере 548 347,17 руб., суд первой инстанции исходил из того, что налогоплательщиком правомерно применена  система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по подразделениям предприятия – кафе «Глобус» и магазин «Кулинария», поскольку довод налогового органа о наличии единой точки общественного питания является необоснованным.

Оспаривая решение суда первой инстанции по данному эпизоду в части признания неправомерным доначисление предприятию налога на прибыль за 2006 год в сумме 229 468 руб., пени в сумме 25 119,10 руб. и взыскании штрафа в сумме 45 893,60 руб. (в остальной части решение суда первой инстанции налоговым органом не оспаривается в связи с признанием допущенных им арифметических ошибок), налоговый орган ссылается на то, что предприятие имеет единую точку общественного питания более 150 кв. м согласно понятиям, содержащимся в ГОСТах Р 50647-94, 50762-95, что подтверждается правоустанавливающими документами, наличием лицензии и сертификата, протоколом осмотра, в связи с чем объекты предприятия – детское кафе «Глобус» и магазин «Кулинария» подлежат общему режиму налогообложения.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правильными, а доводы налогового органа необоснованными, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности применяется в отношении следующих видов предпринимательской деятельно­сти:

-  розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгово­го зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли;

- оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания (за исключением оказания услуг общественного питания учреж­дениями образования, здравоохранения и социального обеспечения) с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту органи­зации общественного питания;

- оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей.

В статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации даны основные понятия, ис­пользуемые в главе 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности», в том числе:

розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товара­ми (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 ста­тьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресто­ранах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа в баллонах, грузо­вых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины и компью­терные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления),

услуги общественного питания-  услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и ( или) покупных товаров, а также по проведению досуга,

объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, -здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного пита­ния, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные,

объект организации общественного питания, не имеющий зал обслуживания посетите­лей, - объект организации общественного питания, не имеющий специально оборудованного помещения (открытой площадки) для потребления готовой кулинарной продукции, конди­терских изделий и (или) покупных товаров. К данной категории объектов организации обще­ственного питания относятся киоски, палатки, магазины (секции, отделы) кулинарии и дру­гие аналогичные точки общественного питания.

В соответствии со статьей 346.29 Кодекса  налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рас­считываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринима­тельской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показа­теля, характеризующего данный вид деятельности. При исчислении налоговой базы по еди­ному налогу налогоплательщиками, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания услуг общественного питания через объекты организации общественного питания, имеющие залы обслуживания посетителей площадью до 150 кв. м., должен исполь­зоваться физический показатель базовой доходности «площадь зала обслуживания посетите­лей».

Под площадью зала обслуживания посетителей понимается площадь специально обору­дованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвен­таризационных и правоустанавливающих документов. В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя доку­менты на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содер­жащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планиров­ке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого по­мещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на откры­той площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела, предприятием осуществлялась розничная торговля и оказывались услуги общественного питания в здании по адресу 663690, г. Зеленогорск, ул. Заводская, 2, общей площадью 330,80 кв. м., в котором  расположены: спорные объекты - магазин «Кулинария» - 60,0 кв.м., детское кафе – 47,3 кв.м., а также киоск «Пончики» – 17,4 кв.м., (расположены на первом этаже здания), столовая № 2 ( обеденный зал) – 144,1 кв.м., банкетный зал – 62,0 кв.м., (расположены на вто­ром этаже здания).

Налоговый орган считает, что магазин «Кулинария» и кафе «Глобус» являются состав­ными частями единого объекта общественного питания – столовой № 2, в связи с чем, пло­щади кафе и магазина должны быть приплюсованы к площади обеденного зала столовой (144,1 + 60 + 47,3= 251,4). Превышение суммированной площади законодательно установленного размера 150 кв.м. позволяет, по мнению налогового органа, отнести данные объекты к подлежащим обложе­нию в общем режиме налогообложения.

Суд первой инстанции правильно признал позицию налогового органа необоснованной в силу следующего.

Согласно пояснениям сторон и техническому паспор­ту здания ( столовая №2) от 28.12.1999 (т. 2 л.д. 78-90) магазин «Кулинария», кафе «Глобус» и столовая ( обеденный зал) имеют само­стоятельные входы и выходы, каждый из указанных объектов имеет свой торговый зал и зал обслуживания посетителей.

При этом, посетители магазина «Кулинария» и кафе «Глобус» в помещении столовой № 2 не обслуживаются, поскольку отсутствует свободный доступ из данных поме­щений в помещение обеденного зала столовой ( помещение №37 на инвентарном плане).

Из материалов дела также следует, что данные объекты осуществляют разные виды деятельности: кафе «Глобус» - услуги общественного питания в кафе, магазин «Кулинария» -розничную  торговлю, каждый из указанных объектов имеет собствен­ное оборудование для осуществления розничной торговли и оказания услуг общественного питания, в частности, в каждом объекте имеется собственная контрольно-кассовая техника.

Кроме того, в соответствии с Перечнем предприятий общественного питания ( т. 2 л.д. 116-117) объекты «Столовая № 2», кулинарный магазин и кафе «Глобус» выделены в качестве самостоятельных объектов; в лицензии на осуществление лицензируемых видов деятельности столовая, магазин и кафе указаны в качестве самостоятельных объектов розничной торговли и общественного питания, расположенных в одном здании (т. 2 л.д. 94-95). Согласно протоколу осмотра от 25.05.2006 (т. 2, л. д. 100-107), на который ссылается налоговый орган в апелляционной  жалобе, проводилась проверка соблюдения санитарного законодательства, в том числе  кулинарного магазина, кафе «Глобус». При этом, выводов о наличии у предприятия единого зала обслуживания посетителей площадью свыше 150 кв. м. указанный акт не содержит.

Согласно ГОСТу Р 50762-95 заявителем организованы различные типы предприятий  общественного питания: столовая и кафе. Кафе - предприятие по организации питания и отдыха потребителей с предоставлением ограниченного по сравнению с рестораном ассортимента продукции. Реализует фирменные, заказные блюда, изделия и напитки (п. 3.6). Столовая - общедоступное или обслуживающее определенный контингент потребителей предприятие общественного питания, производящее и реализующее блюда в соответствии с разнообразным по дням недели меню (п. 3.7).

При изложенных обстоятельствах, доводы налогового органа о том, что наличие единого объекта общественного питания подтверждается наличием лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции и сертификата на соответствие требованиям нормативных документов оказываемых услуг общественного питания – питания столовой, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как несостоятельные, поскольку наличие указанных лицензии и сертификата не свидетельствуют об оказании предприятием услуг общественного питания, осуществляемых через единый объект организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метров – столовая.

Кроме того, Налоговый кодекс Российской Федерации не указывает в качестве условия для применения общей системы налогообложения расположение объектов в одном здании.

Довод налогового органа об отнесении магазина «Кулинария» к объекту организации общественного питания является необоснованным  в силу  того, что деятельность, осуществляемая в магазине «Кулинария», не отвечает признакам деятель­ности по оказанию услуг общественного питания (см.  абз. 19 ст. 346.27 Кодекса), товары собственного  производства реализуются по договору розничной купли-продажи.

С учетом вышеизложенного, налогоплательщиком правомерно применена система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход по подразделениям предприятия – кафе «Глобус» и магазин «Кулинария».

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации уплата организациями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринима­тельской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, об­лагаемой единым налогом).

Следовательно, налоговый орган необоснованно доначислил предприятию налог на прибыль за 2006 год в сумме 229 468 руб., пени в сумме 25 119,10 руб. и привлек к ответственности в виде