Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу n А33-5954/2008. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 декабря 2008 года

Дело №

А33-5954/2008-03АП-3285/2008

г. Красноярск

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.А. Хасановой

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца – открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице его филиала «Красноярская железная дорога», г. Красноярск

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 16 сентября 2008 года об оставлении искового заявления без рассмотрения по делу № А33-5954/2008, принятое судьей Юрченковой Р.М.,

В судебном заседании участвовали:

от истца Бакань О.В. – представитель по доверенности от 14 ноября 2006 года,

Цыбанкова Т.Н. – представитель по доверенности от 07.02.2008 года,

от ответчика Юнкер И.И. – представитель по доверенности от 14 июля 2008 года № 412, Емельянова А.А. – представитель по доверенности от 31 декабря 2007 года № 39,

Протокол настоящего судебного заседания велся секретарем Савченко Г.А.,

Резолютивная часть постановления объявлена в судебном заседании 18 декабря 2008г. В полном объеме постановление изготовлено 18 декабря 2008 года.

Открытое акционерное общество «Российские железные дороги» в лице его филиала «Красноярская железная дорога» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13) (далее - ответчик) о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора  на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

Истец просил  принять абзацы 3 и 4 пункта 4; пункт 5; пункт 8; пункт 11; пункт 12; пункт 13; абзац 2 подпункта «а» пункта 16 проекта договора  от 23 июля 2007 года № 18 в редакции ОАО «РЖД» без дополнений ответчика к подпункту «б» пункта 16.

Определением суда от 16 сентября 2008 года иск оставлен без рассмотрения.

Не согласившись с судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 16 сентября 2008 года об оставлении искового заявления без рассмотрения отменить.

По мнению истца, определение суда первой инстанции необоснованно, незаконно, принято с нарушением норм материального и процессуального права. По мнению истца отсутствуют основания для применения при рассмотрении данного спора рекомендаций данных в информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 04 марта 2008 года № 125. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие наличие у сторон  разногласий по ЕТП. Ответчиком не представлено документов, свидетельствующих о проведении  сторонами процедуры согласования разногласий по ЕТП.  Действующий ЕТП работы станции Злобино и пути необщего пользования ОАО «ТГК-13» согласован и подписан сторонами 10.06.2003г. В соответствии с пунктом 10 действующего ЕТП данный документ разработан сроком на 5 лет. А в случае отсутствия  существенных изменений в технической оснащенности  или технологии работы станции или пути необщего пользования  действие ЕТП автоматически продляется на тот же срок.

В дополнительных пояснениях по апелляционной жалобе  истец указал, что среднесуточный грузооборот ответчика менее 100 вагонов. В таких ситуациях ЕТП разрабатывается только по согласованию сторон. ОАО «РЖД» полагает, что необходимость составления нового ЕТП отсутствует

В судебном заседании представитель ответчика представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, мотивируя следующим:

- возникший между сторонами преддоговорной спор не может быть разрешен судом, поскольку спорные условия договора связаны с несогласованными условиями ЕТП в связи с изменением технологии работы станции;

- ЕТП от 10 июня 2003 года было разработано на основании старых, ныне не действующих правил и вступает в противоречие с вновь вышедшими нормативными документами, которые существенно влияют на технологические расчеты и содержание ЕТП. Данное обстоятельство приведет к включению в договор условий, не соответствующих действующему законодательству.

На основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебное разбирательство откладывалось, после чего рассмотрение дела продолжено.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ОАО  «РЖД» в лице филиала Красноярская железная дорога письмом № МД12/341 от 24.07.2007г.  направило ответчику  проект договора № 18  от 23.07.2007г. на эксплуатацию  железнодорожного пути  необщего пользования  ОАО «ТГК-13», примыкающего к станции Злобино Красноярской железной дороги (л.д. 106).

Договор был возвращено ответчиком  23.08.2007г. с протоколом разногласий  (л.д. 61-71).

После совместного рассмотрения разногласий  к указанному договору, стороны не пришли  к соглашению  по следующим пунктам проекта договора:  абзацы 3 и 4 пункта 4; пункт 5; пункт 8; пункт 11; пункт 12; пункт 13; абзац 2 подпункта «а» пункта 16, по абзацу 1 и 2 дополнений ответчика к подпункту «б» пункта 16.

Поскольку разногласия по договору не были урегулированы, истец обратился с настоящим иском  в суд.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 55 Устава железнодорожного транспорта  Российской Федерации отношения между перевозчиком и владельцем железнодорожного пути необщего пользования, не принадлежащего владельцу инфраструктуры, по поводу эксплуатации такого железнодорожного пути регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации   в постановлении  от 06.10.2005г. № 30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации»  разъяснил, что заключение данного договора обязательно как для перевозчика, который является владельцем инфраструктуры, так и для владельца железнодорожного пути необщего пользования. В случае если перевозчик и владелец железнодорожного пути необщего пользования, грузоотправитель (грузополучатель) не пришли к соглашению по отдельным пунктам указанного договора, заявления о рассмотрении таких разногласий принимаются без представления письменного соглашения сторон о передаче разногласий на разрешение арбитражного суда.

До передачи спора на разрешение арбитражного суда перевозчик совместно с владельцем (пользователем) железнодорожного пути необщего пользования или грузоотправителем (грузополучателем) принимает меры к урегулированию возникших разногласий. Сроки, в течение которых оставшиеся неурегулированными разногласия по упомянутым договорам могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда, Уставом не предусмотрены.

Следовательно, спор, возникший между сторонами спора, подведомственен арбитражному суду.

В соответствии со статьей 58 Устава железнодорожного транспорта  Российской Федерации  договоры на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования железнодорожной станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования, и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования, а в соответствующих случаях единые технологические процессы, порядок разработки и утверждения которых устанавливается правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом. Указанными договорами устанавливаются порядок подачи и уборки вагонов, а также технологические сроки оборота вагонов, контейнеров на железнодорожных путях необщего пользования, технологическое время, связанное с подачей вагонов к местам погрузки, выгрузки грузов и уборкой вагонов с этих мест, а также технологические нормы погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов. Порядок разработки и определения технологических сроков оборота вагонов, контейнеров, а также технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта.

Приказом Министерства путей сообщения Российской Федерации от 29.09.2003г. № 67  утвержден Порядок разработки и определения технологических  сроков оборота вагонов а также  технологических норм погрузки грузов в вагоны и выгрузки грузов из вагонов.

Как следует из материалов дела, возникшие между сторонами разногласия касаются:

по пункту 4 – ответственности владельца за сохранность грузов в вагонах и сохранности подвижного состава;

по пункту 5 – способа извещения владельца о подаче вагонов на железнодорожный путь необщего пользования (по  уведомлению либо по уведомлению с интервалом подач в отношении  маршрутов  с углем);

по пункту 8 – количества одновременно передаваемых владельцу вагонов и установления интервала подач, в том числе по угольным маршрутам;

по пункту 11 –  порядка уборки вагонов  перевозчиком  с выставочных путей;

по пункту 12 -   места осмотра  вагонов  в техническом и коммерческом отношении;

по пункту 13 -  технологического срока оборота вагонов;

по пункту 16 – момента, с которого исчисляется платы за пользование вагонами  за время их нахождения у владельца, включая угольные маршруты (абзац 2 подпункта «а» пункта 16); ответственности перевозчика  за несвоевременную передачу груза  на железнодорожный путь владельца и за задержку уборки вагонов (подпункту «б» пункта 16).

Отношения между владельцем инфраструктуры и владельцем железнодорожных путей необщего пользования по вопросам функционирования станций примыкания и железнодорожных путей необщего пользования регулируются едиными технологическими процессами работы железнодорожных путей необщего пользования и станций примыкания (сокращенно - ЕТП). Процесс разработки и оформления такого документа регламентируется разделом V Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования, утвержденных Приказом МПС России от 18.06.2003 г. N 26.

В соответствии с пунктом 5.1 Правил  ЕТП разрабатывается для железнодорожных путей необщего пользования, обслуживаемых локомотивами владельца железнодорожного пути необщего пользования и имеющих среднесуточный грузооборот 100 и более вагонов. При согласии сторон ЕТП может разрабатываться и с меньшим грузооборотом.

Согласно пунктам 5.3. – 5.10  Правил проект ЕТП разрабатывается совместной комиссией, в состав которой входят представители владельца инфраструктуры и владельца железнодорожного пути необщего пользования. По согласованию сторон к разработке проекта ЕТП могут привлекаться перевозчики и другие организации.

Для разработки проекта ЕТП и определения его условий комиссия производит обследование железнодорожного пути необщего пользования и его технической оснащенности. Результаты обследования оформляются актом обследования железнодорожного пути необщего пользования пути в порядке, установленном пунктом 2.10 настоящих Правил.

ЕТП оформляется в двух экземплярах.

Разработанный и утвержденный владельцем инфраструктуры проект ЕТП направляется владельцу железнодорожного пути необщего пользования, который утверждает проект полученного ЕТП и возвращает его владельцу инфраструктуры в месячный срок. Указанный срок исчисляется: при пересылке проекта ЕТП с нарочным - с даты расписки адресата в получении проекта ЕТП с указанием должности и фамилии принявшего его лица; при пересылке по почте с уведомлением - с даты получения адресатом проекта ЕТП, указанной в уведомлении.

Если при утверждении проекта ЕТП у владельца железнодорожного пути необщего пользования возникнут возражения по его условиям, то наряду с утверждением проекта ЕТП он составляет протокол разногласий с их обоснованием и направляет его владельцу инфраструктуры.

Владелец инфраструктуры в течение месяца с даты получения проекта ЕТП рассматривает его. О дате совместного рассмотрения разногласий владелец инфраструктуры заблаговременно извещает владельца железнодорожного пути необщего пользования. Оставшиеся неурегулированными разногласия оформляются протоколом и направляются в МПС России.

МПС России совместно с владельцем инфраструктуры, владельцем железнодорожного пути необщего пользования рассматривает неурегулированные разногласия и принимает по ним согласованное решение.

Согласно Положения о Федеральном агентстве железнодорожного транспорта (далее - Положение), утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.07.2004 г. N 397, Федеральное агентство железнодорожного транспорта является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по реализации государственной политики, оказанию государственных услуг и в сфере железнодорожного транспорта.

Одним из полномочий Федерального агентства железнодорожного транспорта в силу пункта 5.3.12 Положения о Федеральном агентстве железнодорожного транспорта, утвержденном вышеназванным постановлением, является рассмотрение обращений владельцев инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования и владельцев железнодорожных путей необщего пользования по вопросам взаимодействия в единых технологических процессах работы железнодорожных путей необщего пользования и железнодорожных станций примыкания и выдача заключений по ним.

Административный регламент Федерального агентства железнодорожного транспорта по исполнению государственной функции по рассмотрению обращений владельцев инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования и владельцев железнодорожных путей необщего пользования по вопросам взаимодействия в единых технологических процессах работы железнодорожных путей необщего пользования и железнодорожных станций примыкания и выдаче заключений по ним, утвержден Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 27.12.2006 г. N 171.

Согласно пункту 12 данного Приказа к обращению по вопросам взаимодействия в ЕТП прилагается протокол разногласий, возникших при разработке проекта ЕТП, с указанием позиций владельца инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования и владельца железнодорожных путей необщего пользования, с обоснованием по каждому пункту разногласий.

Согласно позиции изложенной в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации