Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 по делу n А33-5071/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может служить основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Из материалов дела следует, что по результатам рассмотрения возражений общества на акт   выездной   налоговой   проверки № 16 от 25.12.2007,  налоговым органом  принято решение № 7 от 12.02.2008 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствии таковых, а также учитывая представленные налогоплательщиком возражения и дополнительные документы в отношении установления неуплаты (неполной уплаты) налога на добычу полезных ископаемых за период с 2004 года по 2007 год, налога на прибыль за период 2004-2006 годы.

В целях проведения дополнительных мероприятий налогового контроля налоговый орган направил в адрес общества требование № 11-26 от 12.02.2008 о представлении документов, во исполнение которого налогоплательщик представил в инспекцию акты сверок взаимных   расчетов с подрядчиками по всем заключенным договорам за период с 01.08.2004 по 30.06.2007, счета-фактуры, предъявленные сторонними организациями за выполнение вскрышных и буровзрывных работ, копии справок учета обработки блоков по горизонтам в карьере № 10 за период с января по июнь 2007 года, копию справки геозамеров по состоянию на 28.12.2007.

По результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля, налоговый орган принял решение о доначислении налога на добычу полезных ископаемых в ином, чем установлено в акте проверки, размере, установив при этом, новые обстоятельства, свидетельствующие о допущенных обществом нарушениях налогового законодательства и наличии оснований для доначисления налога на добычу полезных ископаемых.

Из содержания решения налогового органа следует, что помимо нарушений налогового законодательства, отраженных в акте проверки, заявителем при определении налоговой базы в нарушение статей 339, 340 Налогового кодекса Российской Федерации не учтены фактические потери по песчано-гравийной смеси,   расходы на производство вскрышных работ при добыче песчано-гравийной смеси в карьере № 13. В связи с этим обоснованным является вывод суда первой инстанции об отражении в оспариваемом решении обстоятельств совершенного обществом налогового правонарушения, отличных от тех, которые указаны в акте выездной налоговой проверки.

Между тем, из пункта  6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля принимается налоговым органом в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых.

Следовательно, дополнительные мероприятия налогового контроля проводятся с целью подтверждения установленных при проведении налоговой проверки обстоятельств нарушения налогоплательщиком налогового законодательства, и выявление иных обстоятельств нарушения налогового законодательства не соответствует целям проведения таких мероприятий.

При этом общество после проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в рассмотрении материалов  налоговой проверки 11.03.2008 не принимало участие, налоговым органом не были представлены доказательства, подтверждающие извещение налогоплательщика о месте и времени рассмотрения материалов налоговой проверки в соответствии с пунктом 2         статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, что свидетельствует о существенном нарушении инспекцией процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда о незаконности решения инспекции в части доначисления 7 310 849 рублей налога на добычу полезных ископаемых, 878 220 рублей 07 копеек пеней, 1 005 270 рублей 60 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации соответствуют закону и установленным по делу обстоятельствам, поэтому отсутствуют основания для  отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края  от 27 августа 2008 года по делу                                           № А33-5071/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Г.Н. Борисов

Судьи:

Л.А. Дунаева

Л.Ф. Первухина