Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.05.2015 по делу n А33-22500/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 мая 2015 года

Дело №

 А33-22500/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «21» мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «28» мая 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Бутиной И.Н.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

секретаря судебного заседания Егоровой Е.В.,

при участии:

от ответчика (открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»): Шмаковой А.В. представитель по доверенности от 25.12.2014 № ГМК-115/155-нт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сивицкого Николая Аркадьевича

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «13» февраля 2015 года по делу № А33-22500/2014, принятое судьей Дьяченко С.П.,

                                                                        установил:

Сивицкий Николай Аркадьевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Компьютершер Регистратор» (ИНН 7705038503, ОГРН 1027739063087, далее – ЗАО «Компьютершер Регистратор»), открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (ИНН 8401005730, ОГРН 1028400000298, далее - ОАО «ГМК «Норильский никель») о взыскании с ответчиков в солидарном порядке убытков в сумме 250 497 рублей 26 копеек.

Решением суда от 13.02.2015 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об  удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что общество не проявило должной заботы и осмотрительности при проведении Программы приобретения акций у акционеров, в результате чего в нарушение пункта 4 статьи 72 закона Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» допустила отказ в выкупе принадлежащих ему акций.

Кроме того,  установленное требование личной явки для подачи документов в один из офисов Регистратора, при том, что владельцы акций имели возможность направлять заявки любыми доступными видами связи, носило дискриминационный характер, существенно затрудняло возможность участия в Программе приобретения акций.

Отказ в принятии заявки на участие в Программе приобретения акций повлек причинение истцу убытков в виде упущенной выгоды, которые подлежат взысканию в соответствии с части 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По мнению заявителя, вывод суда о том, что истцом не доказано наличие упущенной выгоды в связи с тем, что на момент рассмотрения спора и в период с 01.12.2014 г по 18.12.2014 (по результатам открытых торгов) стоимость акции эмитента превышала стоимость акции эмитента, по которой они приобретались компанией Norilsk Nikel Investments, является ошибочным.

ЗАО «Компьютершер Регистратор» и ОАО «ГМК «Норильский никель» представили в материалы дела отзывы на апелляционные жалобы, в которых возразили против удовлетворения жалобы, настаивая на законности и обоснованности обжалуемого судебного акта.

ОАО «ГМК «Норильский никель» в судебном заседании поддержало доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании судом объявлено, что от Сивицкого Николая Аркадьевича поступили ходатайства о приобщении к материалам дела письма от 08.12.2014 в качестве доказательства, которое заявитель просил изъять из материалов дела № А33-6653/2012, а также ходатайство об исследовании вещественного доказательства, а именно -  прослушивание в судебном заседании аудиозаписи, приложенной к исковому заявлению.

Для воспроизведения аудиозаписи в зал судебного заседания был приглашен сотрудник информационного отдела Третьего арбитражного апелляционного суда, который пояснил, что запись не может быть воспроизведена по причине нечитаемости диска (данный диск был проверен на двух компьютерах).

Представитель ответчика возразил против удовлетворения заявленного ходатайства о приобщении к материалам дела письма от 08.12.2014.

Ходатайство о приобщении дополнительных документов в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрено судом апелляционной инстанции и отклонено, поскольку данное письмо не приложено к заявленному ходатайству.

Сивицкий Николай Аркадьевич и ответчик - ЗАО «Компьютершер Регистратор» явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 07.05.2015, в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации откладывалось до 21.05.2015.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»).

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие их представителей.

 Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

27.09.2011 компания Norilsk Nikel Investments Ltd. утвердила Меморандум в отношении приобретения с оплатой денежными средствами не более 14 705 882 выпущенных и размещенных обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая («Обыкновенные акции»), включая американские депозитарные акции («АДА»), предоставляющие права в отношении обыкновенных акций ОАО «ГМК «Норильский никель» по цене 306,00 долларов США за одну обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА (далее - Меморандум).

В Меморандуме указано, что компания Norilsk Nikel Investments Ltd., являющаяся прямым дочерним обществом, полностью принадлежащим ОАО «ГМК «Норильский никель», намеревается приобрести у определенных акционеров Норильского никеля выпущенные и размещенные обыкновенные акции и АДА в количестве не более 14 705 882 обыкновенных акций (включая обыкновенные акции и АДА) по цене 306,00 долларов США за обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА на условиях, изложенных в Меморандуме.

Срок действия программы приобретения начинается в 16.00 часов по московскому времени 28.09.2011 и заканчивается в 16.00 часов по московскому времени 28.10.2011, если срок действия программы приобретения не будет продлен компанией Norilsk Nikel Investments Ltd. по ее усмотрению, компания Norilsk Nikel Investments Ltd. сохраняет за собой право вносить изменения или продлевать срок действия программы приобретения по своему собственному усмотрению или прекратить ее, если определенные условия ее реализации не будут соблюдены.

В разделе 4 Меморандума регламентирован порядок подачи заявок, согласно пункту 1 которого обыкновенные акции будут предложены к продаже надлежащим образом, если заявка на продажу обыкновенных акций вместе с иными документами, которые должны быть приложены к ней, договор купли-продажи акций и, если применимо, передаточное распоряжение в отношении обыкновенных акций, представлены в Компьютершер до окончания соответствующих сроков, установленных для подачи таких документов. Заполненные Заявки на продажу обыкновенных акций должны быть представлены лично владельцами ценных бумаг или их уполномоченными представителями или номинальными держателями, действующими на основании нотариально удостоверенных доверенностей, в ЗАО «Компьютершер Регистратор» по указанным в меморандуме адресам. Приниматься к рассмотрению будут только те заявки, которые будут фактически представлены в Компьютершер по указанным адресам до окончания срока в течение обычных часов работы Компьютершер.

В разделе 10 Меморандума указано, что компания Norilsk Nikel Investments Ltd. заключила договор с Компьютершер и ООО «Компьютершер» для целей настоящей программы приобретения, с тем, чтобы владельцы ценных бумаг, подающие заявки на продажу обыкновенных акций в соответствии с настоящей программой приобретения, подавали заявки в Компьютершер. Компьютершер получит обоснованное и принятое вознаграждение в связи с осуществлением указанной деятельности.

В Меморандуме приведена форма Заявки № 1 для акционеров - физических лиц, Инструкция к Заявке на продажу обыкновенных акций в пункте 10 которой указано, что акционеры, права на обыкновенные акции которых учитываются на счетах депо в депозитарии (у номинального держателя), намеревающиеся самостоятельно подать Заявку, должны следовать следующей процедуре: надлежащим образом заполнить и подписать Заявку; предъявить Компьютершер выписку со счета депо акционера о количестве обыкновенных акций, принадлежащих ему на дату, не более, чем пять рабочих дней предшествующую дате подачи Заявки; при подаче Заявки предъявить Компьютершер комплект документов, аналогичный комплекту документов (и способу их составления и заверения), предусмотренному действующим законодательством для открытия лицевого счета в реестре, для проверки статуса соответствующего акционера, в том числе в отношении акционера - физического лица: паспорт или документ, его заменяющий; исполнить другие требования и представить другие документы, которые требуются в соответствии с Меморандумом и настоящей Заявкой.

Ценные бумаги подлежали приобретению в рамках Меморандума, если они были надлежащим образом предложены к продаже. Предложение к продаже осуществлялось путем подачи Заявок.

Меморандум подробно регламентировал процедуру подачи Заявки на продажу ценных бумаг, нарушение процедуры являлось основанием для отказа в принятии Заявки. Процедура подачи Заявки предусматривала, в том числе, заполнение Заявки на продажу, а также представление Заявки лично или уполномоченными представителями в ЗАО «Компьютершер Регистратор» по указанным в Меморандуме адресам (всего шесть адресов).

Как указано в Меморандуме, способ доставки документов определялся по выбору и на риск подающего Заявку владельца ценных бумаг. Заявки, направленные владельцами ценных бумаг, должны быть фактически получены либо ЗАО «Компьютершер Регистратор», либо Администратором заявок в рабочие часы указанных компаний в любом случае до окончания срока подачи заявок. Владельцы ценных бумаг несут ответственность за надлежащую подачу Заявки, своевременное представление любых Заявок и всех остальных документов. Своевременное представление документов являлось предварительным условием принятия ценных бумаг к приобретению по Программе приобретения.

В разделе «Важная информация» Меморандума указано, что владельцы ценных бумаг, желающие подать Заявки на продажу всех или части принадлежащих им обыкновенных акций или АДА, должны внимательно ознакомиться с порядком, изложенным в Меморандуме, и точно следовать ему. Компания Norilsk Nickel Investments Ltd. оставляет за собой исключительное право отказать в принятии Заявки, которая не соответствует по форме, при этом вопрос о таком соответствии либо несоответствии определяется исключительно по усмотрению компании Norilsk Nickel Investments Ltd.

Владельцам ценных бумаг рекомендовалось внимательно оценивать сведения, содержащиеся в Меморандуме, прилагаемых заявках и иных сопутствующих материалах, и принять собственное решение в отношении того, подавать им заявки на продажу или воздержаться от этого.

Оплата ценных бумаг, приобретаемых на условиях Программы приобретения, по условиям Меморандума должна быть произведена только после получения ЗАО «Компьютершер Регистратор» до окончания срока подачи заявок надлежаще оформленной и подписанной Заявки на продажу акций.

Если владелец ценных бумаг не соблюдает процедуру, описанную в Меморандуме, предложение о продаже ценных бумаг признается недействительным, и, соответственно, указанные ценные бумаги не будут приняты к приобретению.

В Меморандуме указано, что владельцы ценных бумаг должны были самостоятельно принять решение о продаже ценных бумаг на свой риск, самостоятельно оценить риски, связанные с возможным ненадлежащим оформлением заявки, пропуском срока на подачу заявки. В рамках Программы приобретения приобреталось только определенное количество ценных бумаг, заявки на продажу которых надлежащим образом оформлены и представлены регистратору.

Компания Norilsk Nickel Investments Ltd., в свою очередь, обязалась заключить договор купли-продажи только тех ценных бумаг, в отношении которых подана надлежащим образом оформленная заявка в установленный срок. Обязанности по продлению срока действия Программы приобретения ценных бумаг по каким-либо причинам, в том числе в связи с большим количеством желающих подать заявки, ни Меморандум, ни Программа приобретения ценных бумаг не содержат.

В Меморандуме прямо указано, что ни Меморандум, ни изложенная в нем Программа приобретения, ни какая-либо информация, содержащаяся в нем, не является офертой в соответствии с российским правом. Лицам, выразившим желание участвовать в программе, предложено направить вместе с заявкой договор купли-продажи акций.

27.09.2011 между компанией Norilsk Nickel Investments Ltd. (заказчиком), ЗАО «Компьютершер Регистратор» (исполнителем) и ООО «Компьютершер» (платежный агент) подписано соглашение, в соответствии с которым заказчик поручил, а исполнитель обязался в порядке, сроки, и объеме, предусмотренных соглашением, оказать заказчику услугу по техническому и информационному обеспечению организации Программы приобретения акций, в том числе организовать и осуществить прием заявок в течение тендерного периода по адресам, указанным в меморандуме, в рабочие дни в обычные рабочие часы по соответствующему местному времени.

Согласно отчету брокера ЗАО «Брокеркредитсервис» по счету клиента Сивицкого Н.А. за период с 28.09.2011 по 18.10.2011 в интересах Сивицкого Н.А. приобретались