Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.05.2015 по делу n А33-9498/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

06 мая 2015 года

Дело №

 А33-9498/2013к52

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  «28» апреля  2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «06» мая  2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Бутиной И.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Энергопроект»

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 26 февраля 2015 года по делу № А33-9498/2013к52, принятое судьей Бескровной Н.С.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СибстройЭнергоМонтаж»                    (ИНН 2465077352, ОГРН 1032402651247) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании себя банкротом.

Определением суда от 17.06.2013 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением  суда от 08.08.2013 заявление ООО «СибстройЭнергоМонтаж» признано обоснованным, в отношении должника введено наблюдение.

Определением суда от 28.08.2013 временным управляющим должника  утвержден Пинчук Владимир Артурович.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 06.12.2013 ООО «СибстройЭнергоМонтаж» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на пять месяцев до 03 мая 2014 года, конкурсным управляющим должника утвержден Пинчук Владимир Артурович.

Сообщение конкурсного управляющего об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №236 от 21.12.2013.

Определениями  суда от 08.05.2014, от 21.10.2014 срок конкурсного производства продлен до 03.09.2014, до 16.12.2014.

03.12.2014 в арбитражный суд Красноярского края поступило нарочно заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СибстройЭнергоМонтаж» Пинчука Владимира Артуровича к закрытому акционерному обществу «Энергопроект» о признании недействительной сделки.

Заявитель просит признать недействительным Дополнительное соглашение №10 заключенное между Должником и закрытым акционерным обществом «Энергопроект» от 09.07.2013 в части зачета стоимости основных средств и материалов, переданных ранее в собственность закрытому акционерному обществу «Энергопроект» из состава имущества Должника на сумму 9 509 586 рублей 57 копеек, а также применить последствия недействительности Дополнительного соглашения №10 в виде восстановления обязательства закрытого акционерного общества «Энергопроект» по оплате ранее приобретенного имущества Должника

В качестве основания ссылается на оказание предпочтения в удовлетворении требований закрытого акционерного общества «Энергопроект» перед другими кредиторами.

Определением от 10.12.2014 заявление принято к производству суда, к участию в деле, в качестве заинтересованного лица привлечено ЗАО «Энергопроект».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 26.02.2015 заявление удовлетворено. Признано недействительной сделкой дополнительное соглашение №10 от 09.07.2013 о зачете взаимных требований (пункт 7) к договору №ЦЭП-02/12-372 от 08.06.2012, заключенное между ООО «СибстройЭнергоМонтаж» и ЗАО «Энергопроект» по возврату неотработанного аванса в размере 9509586 рублей 57 копеек ЗАО «Энергопроект» в счет обязательства ЗАО «Энергопроект» перед ООО «СибстройЭнергоМонтаж» по оплате основных средств и материалов на сумму 9509586 рублей 57 копеек. Применены последствия недействительности сделки в виде признания восстановленными в существовавшем до заключения дополнительного соглашения №10 от 09.07.2013 в размере прав требования ООО «СибстройЭнергоМонтаж» к ЗАО «Энергопроект» по обязательствам, перечисленным в пункте 7 дополнительного соглашения № 10 от 09.07.2013 к договору № ЦЭП-02/12-372 от 08.06.2012, а также прав требования ЗАО «Энергопроект» к ООО «СибстройЭнергоМонтаж» по обязательствам, перечисленным в пункте 7 дополнительного соглашения № 10 от 09.07.2013 к договору № ЦЭП-02/12-372 от 08.06.2012. Судом разъяснено, что реституционное требование ЗАО «Энергопроект» подлежит удовлетворению в порядке, предусмотренном пунктами 2-4 статьи 61.6 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Не согласившись с данным судебным актом, ЗАО «Энергопроект» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, полагая, что конкурсный управляющий должника пропустил срок исковой давности для предъявления требования о признании сделки должника недействительной в арбитражный суд. О наличии оснований для оспаривания сделки Пинчук В.А. узнал до назначения его конкурсным управляющим, в период исполнения им обязанностей временного управляющего должника, а именно 14.10.2013, когда ему было вручено заявление ЗАО «Энергопроект» о включении требований в реестр требований кредиторов должника. Оснований для применения пункта 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" не имеется.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.03.2015 апелляционная жалоба принята к производству, её рассмотрение  назначено на 28.04.2015.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства

09.07.2013 с целью урегулирования взаимных финансовых претензий в связи с расторжением Договора подряда № ЦЭП-02/12-327 от 08.06.2012 между закрытым акционерным обществом «Энергопроект» и обществом с ограниченной ответственностью «СибстройЭнергоМонтаж» подписано Дополнительное соглашение №10. Были пересмотрены стоимость и содержание строительно-монтажных работ, ранее согласованных Дополнительными соглашениями №1,2,3,7,8. Дополнительное соглашение №9 расторгнуто.

В соответствии с пунктом 7 Дополнительного соглашения №10: стороны пришли к соглашению о зачете требований Заказчика по возврату неотработанного аванса в размере 9509586 рублей 57 копеек, в том числе НДС - 18% 1450614 рублей 90 копеек, в счет обязательств Заказчика перед Подрядчиком по оплате основных средств и материалов на сумму 9509586 рублей 57 копеек, в том числе НДС 18%, полученных по следующим документам:

№п/п

Дата документа

Номер документа

Номер сч/ф

Сумма

1

11.03.2013

1

16

296860,27

2

11.03.2013

2

19

174500,00

3

11.03.2013

7

47

336300,00

4

11.03.2013

8

50

314470,00

5

11.03.2013

9

49

150500,00

6

11.03.2013

10

50

150500,00

7

11.03.2013

15

18

2188531,16

8

11.03.2013

16

17

755200,76

9

11.03.2013

17

20

200000,00

10

12.03.2013

4

23

380000,00

11

12.03.2013

5

27

314470,00

12

13.03.2013

21

26

67500,00

13

18.03.2013

26

32

76251,00

14

18.03.2013

27

33

1103949,00

15

19.03.2013

28

35

339028,00

16

19.03.2013

29

34

29603,00

17

19.03.2013

32

38

91205,00

18

19.03.2013

35

41

330698,63

19

19.03.2013

6

45

314470,00

20

01.04.2013

45

56

240777,96

21

01.04.2013

46

57

24192,01

22

01.04.2013

47

58

8166,00

23

19.04.2013

51

51

1622413,78

Итого

9509586,57

Между ООО «СибстройЭнергоМонтаж» и ЗАО «Энергопроект» был заключен Договор подряда №ЦЭП-02/12-372 от 08.06.2012, по которому во исполнение договора проектирования, инжиниринга, поставки, строительства на условиях «под ключ» по реализации проекта «Строительство 3-го энергоблока на базе ПСУ-800 филиала «Березовская ГРЭС ОАО «Э.ОН Россия», подписанного заказчиком с ОАО «Э.ОН Россия», Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя следующие по выполнению на строительной площадке, собственными силами и средствами, в соответствии с условиями настоящего договора, техническим заданием, технической документацией, ведомостью работ с указанием их объемов и стоимости, объем общестроительных работ по устройству наружных сетей водопровода и канализации, монтажу стеновых панелей БЩУ-2 и устройству фундаментов УПТ.

Согласно дополнительному соглашению № 1 от 06.07.2012 стоимость объема работ составила 22196154 рублей, срок выполнения работ: начало - 16.07.2012, окончание - 15.10.2012. Дополнительным соглашением № 2 от 31.07.2012 стороны предусмотрели, что стоимость объема работ составила 29613412 рублей, срок выполнения работ: начало - 01.09.2012, окончание - 09.12.2012. Согласно дополнительному соглашению № 3 от 10.08.2012 стоимость объема работ составила 5842952 рублей, срок выполнения работ: начало - 20.08.2012, окончание - 14.12.2012. Из дополнительного соглашения № 4 от 17.08.2012 в редакции дополнительного соглашения № 8 от 13.11.2012 стоимость объема работ составила 169768248 рублей 65 копеек, срок выполнения работ: начало - 03.09.2012, окончание - 01.04.2013. Согласно дополнительному соглашению № 5 от 14.09.2012 стоимость объема работ составила 329840 рублей 68 копеек, срок выполнения работ: начало - 15.07.2012, окончание - 20.08.2012. Дополнительным соглашением № 7 от 21.09.2012 стороны предусмотрели, что стоимость объема работ составила 12253433 рублей 80 копеек, срок выполнения работ: начало - 01.08.2012, окончание - 07.10.2012. Согласно дополнительному соглашению № 9 от 29.11.2012 стоимость объема работ составила 15574825 рублей 90 копеек, срок выполнения работ: начало - 01.03.2013, окончание - 31.07.2013.

Платежными поручениями от 29.06.2012, от 17.07.2012, от 10.08.2012, от 27.08.2012, от 19.10.2012, от 29.11.2012, от 14.12.2012, от 27.09.2012 Заказчиком Подрядчику перечислен аванс в сумме 75904441 рублей 30 копеек.

Представлены акты о приемке выполненных работ за июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2012 года, январь, февраль, июль 2013 года на общую сумму 74650840 рублей 32 копейки.

19.02.2013 ЗАО «Энергопроект» направило в адрес ООО «СибстройЭнергоМонтаж» предложение расторгнуть Договор подряда (исх. №21-07/1228).

Согласно представленным в материалы дела копий судебных актов о включении требований конкурсных кредиторов в реестр требований кредиторов должника, у должника имелась кредиторская задолженность, в том числе, перед следующими кредиторами: ООО «Медведь-Запад» (определение от 07.11.2013); ООО «Медведь-АТЦ» (определение от 07.11.2013); ЗАО «Полет-М» (определение от 07.11.2013); МУП ЗАТО Железногорска «Гортеплоэнергия» (определение от 08.11.2-13); ООО «РС Холдинг» (определения от 21.10.2013, от 27.08.2013); ООО «Востокэнергомонтаж» (определение от 8.10.2013); ООО «Сиблесстройинвест» (определения от 19.11.2013, 05.11.2012, от 29.07.2013); ООО ПСК «СибИнтерСтрой» (определение от 28.10.2013); ООО «Агентство арбитражных поверенных (определение от 01.11.2013); ООО «Промстрой» (определение от 07.11.2013, от 12.11.2013); ЗАО «Монтажно-строительное управление № 73 (определение от 22.11.2013); ООО «Зеленый город» (определение от 22.11.2013); ООО «ПК ДРС (определение от 30.10.2013);

ООО «Охранное предприятие «Туран» (определение от 30.10.2013); ООО «Стройсервис» (определение от 31.10.2013, решение от 28.11.2012); ООО «Объединенная компания «Сибшахтострой» (определение от 14.11.2-13); ОАО «Красноярскэнергосбыт» (определение от 30.10.2013, от 13.01.2014, решение от 24.10.2013); ФНС России