Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.05.2015 по делу n А33-4621/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 мая 2015 года

Дело №

 А33-4621/2014к5

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  «24» апреля  2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «05» мая  2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Бутиной И.Н., Ишутиной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Сидоровича Александра Сергеевича на определение Арбитражного суда Красноярского края от 27 февраля 2015 года по делу № А33-4621/2014к5, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

в арбитражный суд поступило заявление Ревниковой Веры Николаевны о признании общества с ограниченной ответственностью «Консоль»  (ИНН 2465270420, ОГРН 1122468020278, г. Красноярск) банкротом.

Определением от 31.03.2014 заявление Ревниковой Веры Николаевны принято к производству.

Определением арбитражного суда от 24.10.2014 произведена замена Ревниковой Веры Николаевны на ее правопреемника Прокопьеву Веру Николаевну, в отношении должника - ООО «Консоль» введена процедура наблюдения, при банкротстве ООО «Консоль» применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 №127-ФЗ, временным управляющим должника утвержден Дмитриев Евгений Дмитриевич.

Сообщение временного управляющего опубликовано в газете «КоммерсантЪ» №198 от 30.10.2014.

12.11.2014 в арбитражный суд поступило требование Сидоровича Александра Сергеевича, согласно которому участник строительства просит суд включить требование Сидоровича Александра Сергеевича о передаче жилых помещений: двухкомнатной квартиры № 6 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома № 4а со встроенным нежилым помещением и инженерным обеспечением, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкрн. жилого массива Северного, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0400056:0265 и двухкомнатной квартиры № 10 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома № 4а со встроенным нежилым помещением и инженерным обеспечением, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкрн. жилого массива Северного, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0400056:0265, в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Консоль».

Определением от 19.11.2014 требование принято к производству арбитражного суда, к участию в деле привлечено ООО «Строй Инвест».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 27.02.2015 в удовлетворении требования Сидоровича Александра Сергеевича о включении в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Консоль» требования по договору участия в долевом строительстве от 15 ноября 2011 года по жилым помещениям: двухкомнатной квартиры № 6 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома № 4а; и двухкомнатной квартиры № 10 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома №4а; отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, Сидорович Александр Сергеевич обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы указал, что в качестве доказательств наличия у ООО «Строй Инвест» прав требования были предъявлены зарегистрированный в установленном порядке договор долевого участия в строительстве и соглашение о зачете взаимных требований от 02.12.2011,составленный в двухстороннем порядке, а также справки об оплате уступаемых квартир. Заявитель, потребовал  у ООО «Строй Инвест» копии первичных документов, указанных в соглашении о зачете от 02.12.2011. в связи с тем, что в соглашении указаны счета фактуры заявителю были переданы их заверенные копии. Заявитель жалобы полагает, что подпись и.о. директора ООО «СК «Консоль» Гришанова Е.М. подтверждает, что должник не только получил составленные в одностороннем порядке документы, но и был согласен с фактами отраженными в них, а именно получение должником товарно-материальных ценностей указанных в счетах-фактурах.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.03.2015 апелляционная жалоба принята к производству, её рассмотрение  назначено на 20.04.2015, в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 20 мин. 24.04.2015.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

15.11.2011 года между ООО «Строительная компания «Консоль» (застройщик) и ООО «Строй Инвест» (участник) заключен договор участия в долевом строительстве 10 этажного жилого дома №4 «а» по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкр. жилого массива Северный, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 056:0265. Предполагаемый срок ввода объекта в эксплуатацию – 2 квартал 2012 года (п. 1.2 договора). По завершению строительства, ввода объекта в эксплуатацию и при условии выполнения участником обязательств по инвестированию объекта, застройщик передает участнику часть объекта, а именно квартиры, указанные в приложении № 1 к настоящему договору, на общую сумму 90198500 рублей, в том числе: двухкомнатные квартиры № 6, № 10 площадью 54,81 кв.м. каждая, на 2 этаже стоимостью 1918350 рублей каждая (п. 1.3, приложение № 1).

Согласно пункту 3.4 застройщик обязан передать квартиру участнику по акту приема-передачи не позднее 01.10.2012.

02.12.2011 договор зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю.

В подтверждение финансирования по договору долевого участия от 15.11.2011, в том числе спорных квартир, заявитель представил:

- справки ООО СК «Консоль» от 16.01.2012 о произведении ООО «Строй Инвест» полной оплаты по спорным квартирам;

- соглашение о зачете взаимных требований от 02.12.2011 между ООО «Строй Инвест» и ООО Строительная компания «Консоль», согласно которому сумма зачета по соглашению составляет 90 198 500 руб. К моменту подписания соглашения ООО «Строй Инвест» должна оплатить ООО СК «Консоль» 90198500 рублей в счет оплаты по договору участия в долевом строительстве б/н от 15.11.2011, а ООО СК «Консоль» должна оплатить ООО «Строй Инвест» 99969760 рублей за отгруженную согласно приложенным счетам-фактурам продукцию (пункты 2.1, 2.2 договора).

В соответствии с пунктами 2.4, 2.5 договора взаимные требования сторон на сумму 90198500 рублей  прекращаются полностью зачетом встречного однородного требования.

27.06.2013 между ООО «Строй Инвест» (цедент) и Сидоровичем А.С. (цессионарий) заключены договоры уступки права требования, согласно пунктам 1.1 которых цедент уступает, а цессионарий принимает в полном объеме право требования к ООО «Консоль» (правопреемник ООО СК «Консоль») в отношении двухкомнатных квартир № 6, № 10 площадью 54,81 кв.м. каждая, на 2 этаже 10 этажного жилого дома №4 «а» по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкр. жилого массива Северный, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 056:0265.

В счет уступаемого права требования цессионарий уплачивает цеденту 1688500 рублей по каждому договору (пункты 3.1 договора).

Договоры уступки права требования зарегистрированы 01.08.2013 Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю.

В обоснование оплаты по договорам уступки права требования от 27.06.2013 участник строительства ссылается на следующие документы:

1. Копию Апелляционного определения судебной коллегии по гражданским делам Красноярского краевого суда от 21 января 2013года;

2. Копию Исполнительного листа ВС №027104786;

3. Копию Исполнительного листа ВС №027104787

4. Копию Исполнительного листа ВС №027104788;

5. Копию Договора уступки права требования б/н от 17 апреля 2013 года между Сидоровичем Александром Сергеевичем и ООО «Гранит»;

6. Копию Определения Кировского районного суда г. Красноярска от 29 мая 2013 года;

7. Копию Исполнительного листа ВС №027035739;

8. Копию Исполнительного листа ВС №027035740;

9. Копию Исполнительного листа ВС №027035741;

10. Копию договора уступки права требования б/н от 01 июля 2013 года между ООО «Гранит» и ООО «Строй Инвест»;

11. Копию Акта приема-передачи б/н от 01 июля 2013 года между ООО «Гранит» и ООО «Строй Инвест;

12. Копию Соглашения о зачете взаимных требований б/н от 01 июля 2013 года между ООО «Строй Инвест», ООО «Гранит» и Сидоровичем Александром Сергеевичем, согласно которому ООО «Строй Инвест» имеет задолженность перед ООО «Гранит» по договору уступки права требования б/н от 01.07.2013 в размере 3377000 рублей. ООО «Гранит» имеет задолженность перед Сидоровичем А.С. по договору уступки права требования (цессии) б/н от 17.04.2013 в размере 3377000 рублей. Сидорович А.С. имеет задолженность перед ООО «Строй Инвест» по договорам уступки права требования б/н от 27.06.2013 в общем размере 3377000 рублей.

Стороны признают, что у них существуют однородные встречные требования друг к другу. На основании изложенного стороны прекращают зачетом:

- обязательство ООО «Строй Инвест» перед ООО «Гранит» по договору уступки права требования б/н от 01.07.2013 в размере 3377000 рублей;

- обязательство ООО «Гранит» перед Сидоровичем А.С. по договору уступки права требования (цессии) б/н от 17.04.2013 в размере 3377000 рублей;

- обязательства Сидорович А.С. перед ООО «Строй Инвест» по договорам уступки права требования б/н от 27.06.2013 в общем размере 3377000 рублей.

Поскольку обязательства ООО «Консоль» по передаче Сидоровичем А.С. жилого помещения в срок, предусмотренный договором участия в долевом строительстве от 15.11.2011 не исполнены, заявитель обратился в суд с требованием о передаче жилых помещений: двухкомнатной квартиры № 6 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома № 4а со встроенным нежилым помещением и инженерным обеспечением, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкрн. жилого массива Северного, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0400056:0265 и двухкомнатной квартиры № 10 общей проектной площадью 54,81 кв.м., находящейся на 2-ом этаже 10-этажного жилого дома № 4а со встроенным нежилым помещением и инженерным обеспечением, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, северо-западнее 1-го мкрн. жилого массива Северного, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:0400056:0265, в реестр требований о передаче жилых помещений ООО «Консоль».

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Федеральным законом от 12.07.2011 N 210-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и статьи 17 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части установления особенностей банкротства застройщиков, привлекавших денежные средства участников строительства" введен в действие параграф 7 Закона о банкротстве, касающийся банкротства застройщиков.

Согласно пункту 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о ведении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного данным параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Определением от 24.10.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Консоль» введена процедура наблюдения, при банкротстве ООО «Консоль» применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, ООО «Строительная компания «Консоль» реорганизовано путем разделения на ООО «Строительная компания», ООО «Консоль», ООО «СК», являющихся Правопреемниками по всем правам и обязанностям ООО СК «Консоль». Согласно разделительному балансу, между организациями-правопреемниками разделены внеоборотные и оборотные активы, пассивы, в том числе капиталы и резервы, долгосрочные и краткосрочные обязательства, прочие внеоборотные активы, дебиторская и кредиторская задолженность, а также прочие обязательства ООО «СК «Консоль». В качестве прочих внеоборотных активов ООО «Консоль» в разделительном балансе указан объект незавершенного строительства - жилой дом по адресу: город Красноярск, Советский район, 1 мкрн. жилого массива Северный, пер. Светлогорский, дом №4а.

В соответствии с пунктом 3 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам