Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.04.2015 по делу n А33-16651/2013. Изменить решение (ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

22 апреля 2015 года

Дело №

 А33-16651/2013

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен         22 апреля 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Ишутиной О.В.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Егоровой Е.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «ТРАНСПОРТНО-ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ»: Антонюк А.В. - представителя по доверенности от 27.10.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (ИНН 2463031137, ОГРН 1042442190108)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 14 октября 2014 года по делу № А33-16651/2013, принятое судьей Хорошевой Н.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТРАНСПОРТНО-ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (ИНН 2466263048, ОГРН 1132468030859, далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (ИНН 2463031137, ОГРН 1042442190108, далее - ответчик) о взыскании 1 440 747 рублей 53 копеек ущерба.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14.10.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

Податель жалобы полагает, что взыскание всей суммы убытков в размере 1 440 747 рублей 53 копеек в виде стоимости работ по демонтажу и монтажу кровли необоснованно, поскольку оплаты по дополнительному соглашению от 20.06.2011 № 1 истцом произведены не были.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.12.2014 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 15.01.2015. В соответствии со статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось. В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялись перерывы.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась ответчику судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена Третьим арбитражным апелляционным судом картотеке арбитражных дел 05.12.2014. Определение от 27.03.2015 об отложении рассмотрения апелляционной жалобы получено ответчиком с почтовым отправлением 06.04.2015, опубликовано в картотеке арбитражных дел 28.03.2015.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает ответчика надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителя.

В судебном заседании представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду апелляционной инстанции отзыве и дополнении к отзыву. Полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.02.2015 ходатайство общества с ограниченной ответственностью «ТРАНСПОРТНО-ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» о назначении дополнительной строительно-технической экспертизы удовлетворено. Судом назначена  дополнительная строительно-техническая экспертиза.

Проведение дополнительной строительно-технической экспертизы поручено        ОАО «Красноярский ПромстройНИИпроект» с привлечением экспертов Ивановой Ольги Николаевны и  Колмакова Алексея Николаевича.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между обществом с ограниченной ответственностью «ТРАНСПОРТНО-ЭКОНОМИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «СтройСервис» (подрядчик) заключен договор подряда  от 26.05.2011 № 4, согласно пункту 1.1. которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательство выполнить следующие работы на объекте «Досуговый центр», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Лесная, 2 Г, с 1 по 10 оси.

Перечень работ и их стоимость (пункт 1.2. договора): кирпичная кладка с облицовкой с учетом доставки раствора и услуг автокрана - 3900 рублей за один куб.м., кирпичная кладка без облицовки - 3300 рублей за один куб.м.; устройство перемычек до 0,3 т. (монтаж, раствор, услуги крана) - 900 рублей за одну штуку, устройство перемычек более 0,5 т. - 1450 рублей за одну штуку; устройство теплоизоляции - 80 рублей за один кв.м.; устройство бетонных работ (армопояс, монолитные работы) - 1700 рублей за один куб.м.; устройство каркасов и армирование сеток – 5 900 рублей за одну тонну;  устройство лестниц из отдельных ступеней - 320 рублей за одну штуку; монтаж металлоконструкций – 12 000 рублей за одну тонну; укладка керамогранита, стоимость работ 450 рублей за один кв.м.; укладка кафелем стен, стоимость работ 45С рублей за один кв.м.; штукатурка стен, стоимость работ 200 рублей за один кв.м.; шпатлевка стен, стоимость работ 80 рублей за один кв.м.; грунтовка стен, стоимость работ 30 рублей за один кв.м.; наклейка стеклохолста, стоимость работ 40 рублей за один кв.м.; окраска стен, стоимость работ 120 рублей за один кв.м.; стяжка 5см. до 10 см. с укладкой утеплителя, стоимость работ 150 рублей за один кв.м.; установка дверей деревянных, стоимость работ 1200 рублей за 1 штуку; установка дверей металлических, стоимость работ 2500 рублей за 1 штуку по факту; установка откосов до 0.5мм, стоимость работ 120 рублей за один пм.;  монтаж короба ГКЛ, стоимость работ 220 рублей за один пм.; шпатлевка и антикоррозийное покрытие, стоимость работ 80 рублей за один кв.м.; заливка бетона, стоимость работ, 1700 рублей за один кубический метр; наклейка пластиковых уголков 3*3; 5*5, стоимость работ 30 рублей за один пм.; гидроизоляция, стоимость работ 120 рублей за один кв.м.; разработка грунта в ручную, стоимость работ 1200 рублей за один куб.м.; устройство теплоизоляции и звукоизоляции сплошной из плит Пеноплекс толщиной 50мм., стоимость работ 80 рублей за один кв.м.; услуги автокрана (погрузо-разгрузочные работы) – 3 500 рублей за разгрузку одного автомобиля. Стоимость работ указана с учетом НДС.

В соответствии с пунктом 2.1. договора оплата производится по фактическому объему выполненных работ. Подрядчику выплачивается аванс через 15 дней после начала работ в размере 50% от объема выполненных работ. Расчет за поставленный раствор и услуги крана осуществляется через каждые десять дней.

Окончательный расчет производится заказчиком в течение 5 рабочих дней после подписания сторонами актов формы КС-2 и КС-3. Заказчик вправе удерживать и резервировать 5% денежных средств от стоимости выполненного месячного объема работ, при сдаче всего вышеуказанного объема работ с хорошим качеством зарезервированные денежные средства выплачиваются подрядчику в течение 5 дней с момента подписания акта приема-передачи работ (пункт 2.2. договора).

В силу пункта 2.3. договора работы, предусмотренные настоящим договором, должны быть начаты не позднее 01 июня 2011 и закончены: монолитные работы до 15 июля 2011; отделочные работы начать после подписания акта стройготовности, приступить к работам по контуру (светопрозрачные конструкции) после завершения работ по кровле и монолитных работ, а так же после согласования проекта витражей с заказчиком.

Пунктом 3.1. договора подрядчик обязался обеспечить высокое качество работ. Устранить за свой счет допущенные недоделки, брак, нарушения СНиП и других нормативных документов, за порчу материалов несет ответственность.

В соответствии с пунктом 4.1 договора заказчик обязан осуществить поставку всех материалов, кроме материалов указанных в пункте 1.3 договора (раствор и бетон).

Согласно пункту 5.1. договора все споры и разногласия по настоящему договору разрешаются путем переговоров между сторонами. В случае, если разногласия не урегулированы путем переговоров, они передаются на рассмотрение в арбитражный суд.

Пунктом 7.1. договора установлено, что договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами всех обязательств по нему.

Дополнительным соглашением от 20.06.2011 № 1 стороны согласовали предмет дополнительного соглашения, а именно подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить работы по монтажу кровли из материалов заказчика на объекте «Досуговый центр», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Лесная, 2 «Г» с 01 по 10 оси (пункт 1.1. соглашения).

Заказчик оплачивает вышеуказанные услуги на условиях, определенных настоящим соглашением из расчета 1 350 рублей за один метр квадратный готовой конструкции (пункт 1.2. договора).

Оплата производиться по фактическому объему выполненных работ. Подрядчику выплачивается аванс через 15 дней после начала работ в размере 50% от объема выполненных работ.

Окончательный расчет производится заказчиком в течение 5 рабочих дней после подписания сторонами актов формы КС-2 и КС-3. Заказчик вправе удерживать и резервировать 5% денежных средств от стоимости выполненного месячного объема работ, при сдаче всего вышеуказанного объема работ с хорошим качеством зарезервированные денежные средства выплачиваются Подрядчику в течение 5 дней с момента подписания акта приема-передачи работ (пункт 2.2. соглашения).

По факту выполненных работ сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ на общую сумму 3 075 838 рублей 72 копеек, а именно: от 20.06.2011 № 1 на сумму 323 973 рублей, от 11.07.2011 № 2 на сумму 409 510 рублей; от 28.07.2011 № 3 на сумму 566 031 рублей 40 копеек, от 29.08.2011 № 4 на сумму 469 022 рублей 35 копеек, от 29.08.2011 № 5 на сумму 283 793 рублей 17 копеек, от 03.10.2011 № 6 на сумму 590 430 рублей 80 копеек, от 11.10.2011 № 7 на сумму 212 014 рублей, от 24.11.2011 № 10 на сумму 221 064 рублей.

Истцом оплачены работы в сумме 3 235 616 рублей 05 копеек, что подтверждается платежными поручениями от 23.06.2011 № 461  на сумму 162 000 рублей, от 01.07.2011 № 503 на сумму 100 000 рублей, от 12.07.2011 № 546  на сумму 61 973 рублей, от 05.08.2011 № 642 на сумму 300 000 рублей, от 29.07.2011 № 624  на сумму 59 000 рублей, от 21.07.2011 № 593 на сумму 350 000 рублей, от 05.09.2011 № 732 на сумму 400 000 рублей, от 24.10.2011 № 901  на сумму 25 500 рублей, от 26.10.2011 № 909 на сумму 212 014 рублей, от 30.12.2011 № 1079 на сумму 250 000 рублей, от 30.08.2011 № 713 на сумму 227 781 рублей 40 копеек, от 19.10.2011 № 892 на сумму 380 000 рублей, от 10.10.2011 № 867  на сумму 207 347 рублей 65 копеек, от 19.09.2011 № 801 на сумму 250 000 рублей; от 15.09.2011 № 795 на сумму 250 000 рублей.

По факту выполнения работ по устройству кровли ответчиком составлен акт выполненных работ формы КС-2 № 11 от 30.11.2011 на сумму 392 040 рублей, который не подписан и не оплачен истцом ввиду некачественного выполнения работ ответчиком.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 28.04.2012 № 90, в которой указано, что ответчик неправильно произвел монтаж пароизоляционной и гидроизоляционной пленки поменял их местами: гидроизоляционную уложил в низу кровельного пирога, а пароизоляционную пленку сверху кровельного пирога. Для устранения допущенного брака необходимо выполнить следующие работы: демонтаж фальцевой кровли (551 кв.м. х 325 руб. за кв.м. = 179 075 рублей); демонтаж обрешётки и контр обрешётки (551 кв.м. х 132 руб. за кв.м. = 72 732 рублей); демонтаж пароизоляционной пленки (551 кв.м. х 30 руб. за кв.м. = 16 350 рублей); демонтаж гидроизоляционной пленки (551 кв.м. х 30 руб. за кв.м. = 16 350 рублей); монтаж пароизоляционной пленки (551 кв.м. х 60 руб. за кв.м. = 33 060 рублей); монтаж обрешётки и контр обрешётки (551 кв.м. х 264 руб. за кв.м. = 145 646 рублей); монтаж гидроизоляционной пленки (551 кв.м. х 60 руб. за кв.м. = 33 060 рублей); монтаж фальцевой кровли (551кв.м. х 650 руб. за кв.м. = 358 150 руб.), всего на сумму - 854 423 рубля. Просил ответчика безвозмездно устранить допущенный брак.

Претензия не получена ответчиком, что подтверждается возвратным конвертом с отметкой органа почтовой связи об истечении срока хранения.

Повторно истец обратился к ответчику с претензией от 09.07.2013 № 113  вышеуказанного содержания, в которой также указал, что в случае отказа от исправления брака, истец привлечет другого подрядчика с отнесением убытков на ответчика.

15.12.2011 актом освидетельствования выполнения строительно-монтажных работ выполненных силами ООО «Стройсервис» на объекте «Досуговый корпус с теннисным клубом» в оздоровительном лагере «Солнечный», в составе комиссии: заказчика (генеральный директор Шапченко В.И.) и подрядчика (прораб Кордюк Л.С.) установлено, что работы по устройству фальцевого покрытия, предусмотренные договором, не выполнены. Акт составлен на предмет фиксации выполненных строительно-монтажных работ в связи с отказом ООО «Стройсервис» от дальнейшего исполнения.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по договору подряда от 26.05.2011 № 4 в части некачественных работ по монтажу кровли, истец обратился в арбитражный суд с иском о взыскании 1 440 747 рублей 53 копеек убытков с учетом увеличения иска.

 Определением от 19.12.2013 по ходатайству истца арбитражный суд первой инстанции назначил судебную строительно-техническую экспертизу.

На разрешение эксперту поставлены два вопроса:

- правильно ли уложен кровельный пирог в осях 1-10 на объекте «Досуговый корпус», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Лесная, 2Г?

- какова стоимость работ по демонтажу и затем монтажу кровельного пирога на части кровли в осях 1-10, с учетом испорченных и не пригодных материалов, на объекте «Досуговый центр»?

11.02.2014 в Арбитражный суд Красноярского края поступило заключение экспертов по результатам проведения судебной строительно-технической экспертизы.

В заключении от 06.02.2014 № З-30-4/14 эксперты сделали следующие выводы:

- ответ на вопрос № 1: кровельный пирог в осях 1-10 на объекте «Досуговый корпус», расположенный по адресу: г. Красноярск, ул. Лесная, 2Г, в