Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.12.2014 по делу n А33-13760/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 декабря 2014 года

Дело №

 А33-13760/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «28» ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «05» декабря 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Споткай Л.Е.,

судей: Ишутиной О.В., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Астаховой А.И.,

при участии: от общества с ограниченной ответственностью «ТРАНСМОСТ»: Скардина Д.А., представителя по доверенности от 25.04.2014 № 419,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сибмост» (ИНН 5407127899, ОГРН 1025403206300)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «10» сентября 2014 года по делу № А33-13760/2014, принятое судьёй Бычковой Л.К.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТРАНСМОСТ» (ИНН 2460074372, ОГРН 1062460017025) обратилось в Арбитражный суд  Красноярского  края  с  иском  к  открытому  акционерному обществу «Сибмост» (ИНН 5407127899, ОГРН 1025403206300) о взыскании 44 100 496 рублей 29 копеек задолженности по договору субподряда от 24.05.2013 № 20-07/14/13.

Определением от 30.07.2014 заявление общества  с  ограниченной  ответственностью «ТРАНСМОСТ» (ИНН 2460074372, ОГРН 1062460017025,  зарегистрировано в качестве юридического  лица  13.03.2006) о признании  его  банкротом  признано   обоснованным,  в отношении ООО «ТРАНСМОСТ» введена процедура наблюдения.

Определением  от 31.07.2014  привлечено к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: арбитражного управляющего Казюрина Евгения Александровича; открытого акционерного общества «Сбербанк России».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10.09.2014 иск удовлетворен с ОАО «Сибмост»  в  пользу ООО «ТРАНСМОСТ» взыскано 44 100 496 рублей 29 копеек основного долга, в доход федерального бюджета Российской Федерации 200 000 рублей государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение суда первой инстанции полностью, вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что срок оплаты по спорному договору в соответствии с пунктом 2.5, наступит лишь в 2015-2016 гг., в связи с чем, права истца не нарушены. Истец не передал ответчику для утверждения сводный сметный расчет, полный комплект рабочей документации, в связи с чем, ОАО «Сибмост» имеет право не оплачивать выполненные работы до устранения замечаний, в соответствии с пунктом 4.2 спорного договора.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что ссылка суда на пункт 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 о недопустимости проведения  зачета несостоятельна, поскольку ОАО «Сибмост» лишается права на защиту.

От истца в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу, в которой заявитель просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.10.2014 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 28.11.2014.

В судебном заседании представитель ООО «ТРАНСМОСТ» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания, а также путем размещения   публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта www.kad.arbitr.ru), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителя ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

24.05.2013  между  истцом  (субподрядчик)  и  ответчиком  (подрядчик)  заключен  договор субподряда №20-07/14/13 (далее – договор). Предметом Договора  является  выполнение рабочей документации и строительных работ по объекту  «Реконструкция ул. 2-я Брянская до ул. Калинина в г. Красноярске (2-я очередь) (пункт 1.1),  Субподрядчик, принимает на себя обязательства по выполнению рабочей документации и строительных работ по объекту «Реконструкция ул. 2-я Брянская до ул. Калинина в г. Красноярске (2-я очередь)», а  Подрядчик обязуется принять и  оплатить указанные работы в соответствии с условиями настоящего Договора (пункт 1.2), цена по настоящему Договору установлена соглашением Сторон   на  основании Сводного сметного расчета  (приложение  2,  которое  является неотъемлемой частью Договора), и составляет 899 677 432 рубля 14 копеек, в т.ч. НДС  -137 238  930,33  руб.  (пункт  2.1),  цена  Договора  указана  с  учетом:  стоимости  разработки рабочей  документации,  строительно-монтажных  работ  (с  учетом  затрат  на  титульные временные здания сооружения, зимнее удорожание, непредвиденные  расходы), стоимости строительных материалов и оборудования, стоимости пусконаладочных работ, стоимости услуг генподряда оказываемых Подрядчиком, расходов на уплату налогов, сборов  и других обязательных платежей (пункт 2.2), цена Договора является твердой и не может изменяться в ходе  его  исполнения  (пункт  2.3),  в  2013  году  Подрядчик  выплачивает аванс  на  основании выставленного Субподрядчиком счета в течение 10 календарных дней со дня его получения в размере  30%  от  годового  лимита  финансирования.  Погашение  аванса  производится  путем ежемесячного удержания авансового платежа из суммы, подлежащей выплате Субподрядчику за выполненную рабочую документацию и выполненные работы в размере 30%  до  полного  погашения  аванса.  Расчет  за  выполненную  рабочую  документацию производится  в  2013  г.  при  наличии  бюджетного  финансирования  путем  перечисления денежных  средств  на  расчетный  счет  Субподрядчика  на  основании  акта  сдачи-приемки работ, подписанного сторонами, счета  -  фактуры. Оплата производится в течение 30 дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки работ. Оплата за выполненные работы в 2013 году осуществляется Подрядчиком в  пределах  лимита 2013 года по безналичному расчету, на основании актов выполненных работ по форме КС-2. КС-3, подписанных обеими сторонами, с приложением исполнительной документации на выполненные работы и счет-фактуры. Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет Субподрядчика в  течение 30 дней с момента подписания сторонами форм КС-2. КС-3, но не позднее  25.12.2013. Оплата за  выполненные  работы  в  2014  году  осуществляется Подрядчиком  в  пределах  лимита  2014  года  по  безналичному  расчету,  на  основании  актов выполненных работ по форме КС-2, КС-3, подписанных обеими сторонами, с приложением исполнительной  документации  на  выполненные  работы  и  счет  -  фактуры.  Оплата производится  путем  перечисления  денежных  средств  на  расчетный  счет  Субподрядчика  в течение  30  дней  с  момента  подписания  сторонами  форм  КС-2.  КС-3,  но  не  позднее 25.12.2014. Оплата за выполненные работы в 2015 году осуществляется Подрядчикам по безналичному расчету, на основании актов выполненных работ по форме КС-2. КС-3. подписанных обеими сторонами, с приложением исполнительной документации па  выполненные работы и счет-фактуры. Оплата производится путем перечисления денежных средств  на  расчетный  счет  Субподрядчика  в  течение  30  дней  с  момента подписания сторонами форм КС-2. КС-3, но не позднее 25.12.2015. Оплата за выполненные работы  в  2016  году  осуществляется  Подрядчиком  по  безналичному  расчету,  на  основании актов  выполненных  работ  по  форме  КС-2,  КС-3.  подписанных  обеими  сторонами,  с приложением  исполнительной  документации  на  выполненные  работы  и  счет - фактуры. Оплата  производится  путем  перечисления  денежных  средств  на  расчетный  счет Субподрядчика в течение 30 дней с момента подписания сторонами форм КС-2, КС-3, но не позднее 25.12.2016 г.  Оплата работ, выполненных в 2013  -  2016 гг. осуществляется за счет средств соответствующих лимитов 2013-2016.

Согласно пункту 2.5 договора Подрядчик вправе задержать оплату выполненных работ по следующим причинам: в случае невыполнения Субподрядчиком предписания Подрядчика - до выполнении предписании;  при ненадлежащем ведении Субподрядчиком исполнительной документации до устранения замечаний; в случае нанесения своими действиями ущерба Подрядчику - до возмещения ущерба.

Пунктом  3.1  договора  установлено  срок  выполнения  работ:  в  течение  18  месяцев с момента заключения договора. Работы должны быть выполнены  Субподрядчиком  в установленный  срок  в  соответствии  с  графиком  производства  работ,  являющимся неотъемлемой частью настоящего Договора (пункт 3.2).

В соответствии с пунктом 6.1 договора по завершении выполнения работ Субподрядчик представляет Подрядчику акт-приемки выполненных работ с приложением исполнительной документации, паспортами и сертификатами на материалы.

Стороны  предусматривают  претензионный  порядок  урегулирования  споров,  срок рассмотрения претензий не более 15 дней (пункт 10.3).

Если стороны не придут к согласию, то споры подлежат разрешению в соответствии с действующим  законодательством  Российской  Федерации  в  Арбитражном  суде Красноярского края (пункт 10.2).

Договор  вступает  в  силу  с  момента  заключения  и  действует  до  полного  исполнения сторонами своих обязательств, принятых в соответствии с условиями настоящего Договора, но не позднее 31 декабря 2016 года (пункт 12.1).

В  приложении №1 стороны  согласовали техническое  задание   на  выполнение  рабочей документации и строительных  работ по  объекту  «Реконструкция  ул.  2-я  Брянская  до ул. Калинина в г. Красноярске».

В  приложении  №2  стороны согласовали сводный расчет  стоимости  строительства  к спорному договору субподряда.

В  приложении   №  3  стороны  установили  календарный  график  реконструкции  ул.  2-я Брянская до ул. Калинина в г. Красноярске.

24.05.2013 между сторонами подписано дополнительное соглашение  №  1,  согласно которому  абзацы  3,  4,  5,  6  пункта  2.4  раздела  «Цена  контракта  и  порядок  расчетов» изложены в следующей редакции: «Оплата  за  выполненные  работы  в  2013  году осуществляется Подрядчиком  в  сумме 107 478 000 рублей, в том числе НДС  16 394 949 рублей в пределах лимита 2013 года по безналичному расчету, на основании   актов выполненных работ по форме КС-2. КС-3 подписанных обеими стропами, с  приложением  исполнительной  документации  на  выполненные  работы  и  счет фактуры.  Оплата  производится  путем  перечисления  денежных  средств  на  расчетный  час Субподрядчика в течение 30 дней с момента подписания сторонами форм КС-2, КС-3 но не позднее 25.12.2013.

Оплата    за  выполненные  работы  в  2014  году    осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 295 136  00  рублей, числе НДС  45  020  745 рублей  в  пределах  лимита  2014  года  по  безналичному расчету, на основании актов выполненных работ но форме КС-2. КС-3, подписанных обеими сторонами, с приложением исполнительной документации на выполненные работы и счет-фактуры. Оплата производится  путем  перечисления  денежных  средств  на  расчетный  счет Субподрядчика в течение 30 дней   с момента подписания сторонами форм КС-2. КС-3, но не позднее 25.12.2014.

Оплат  за  выполненные  работы  в  2015  году  осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 519  000  рублей, в том числе НДС  40  655  440  рублей 68 копеек по  безналичному  расчету, на основании  актов  выполненных  работ по форме  КС-2,  КС-3, подписанных  обеими сторонами, с приложением исполнительной документации на выполненные работы  и  счет-фактуры.  Оплата  производился  путем  перечисления  денежных  средств    на  расчетный счет Субподрядчика в течение 30 дней е момента подписания сторонами форм КС-2. КС-3, но не позднее 25.12.2015.

Оплата  за  выполненные  работы  в  2016  году  осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 230 544 432 рубля, в том числе НДС 35 167 794 рублей 71 копейка по  безналичному  расчету, на основании актов  выполненных работ по форме КС-2, КС-3, подписанных обеими сторонами с приложением исполнительной документации на выполненные работы и счет-фактуры. Оплата  производиться  путем  перечисления  денежных  средств на расчетный счет субподрядчика в течение 30 дней с момента подписания сторонами форм КС-2, КС-3, но не позднее 25.12.2016.

19.08.2013 между сторонами подписано дополнительное соглашение  №  1,  согласно которому  пункт  абзацы  3,  4,  5,  6  пункта  2.4  раздела  «Цена  контракта  и  порядок  расчетов» изложены в следующей редакции: «Оплата  за  выполненные  работы  в  2013  году  осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 160 700 600  рублей, в  том  числе  НДС 24 513 650 рублей в пределах лимита 2013  года  по безналичному  расчету,  на  основании   актов  выполненных  работ  по  форме  КС-2.  КС-3 подписанных  обеими  стропами,  с  приложением  исполнительной  документации  на выполненные работы и счет фактуры. Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный час   Субподрядчика  в  течение  30  дней  с  момента  подписания сторонами форм КС-2, КС-3 но не позднее 25.12.2013.

Оплата   за  выполненные  работы  в  2014  году   осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 295 136 000 рублей,  числе  НДС  45  020  745 рублей в  пределах  лимита 2014  года  по  безналичному расчету, на основании актов выполненных работ но форме КС-2. КС-3, подписанных обеими сторонами, с приложением исполнительной документации на выполненные работы и счет-фактуры. Оплата  производится  путем  перечисления  денежных  средств  на  расчетный  счет Субподрядчика в течение 30 дней с момента подписания сторонами форм КС-2. КС-3, но не позднее 25.12.2014.

Оплата  за  выполненные  работы  в  2015  году  осуществляется  Подрядчиком  в  сумме 266 519 000 рублей, в том числе НДС 40 655 440 рублей 68 копеек по  безналичному  расчету,  на основании  актов