Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.10.2008 по делу n А33-4598/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«03» октября 2008 года

Дело №

А33-4598/2008-03АП-2351/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «03» октября 2008 года а.

Полный текст постановления изготовлен          «03» октября 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Кирилловой Н.А., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО «Бамтоннельстрой» - Бабелюка Д.Н., представителя по доверенности от  01.01.2008 № 21,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ», г. Красноярск

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «25» июня  2008  года по делу  №  А33-4598/2008,

принятое судьей Мыглан Л.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Бамтоннельстрой» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» о взыскании 3 486 158 руб. 33 коп. задолженности.

Решением Арбитражного суда Красноярского края   от  «25» июня  2006  года исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Бамтоннельстрой» удовлетворены.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

Как полагает заявитель апелляционной жалобы, решение арбитражного суда первой инстанции является необоснованным, поскольку  вступившим в законную силу решением арбитражного суда Красноярского края от 30.01.2008 по делу № А33-14698/2007 установлено, что соглашением от 14.11.2005 стороны расторгли один из ранее заключенных договоров - договор генерального подряда № 2-02/05 от 17.02.2005, в связи с чем, договорные обязательства сторон по указанному договору, в том числе все обязательства заказчика (ответчика) по оплате работ, прекратились в силу его расторжения по соглашению сторон. Кроме того, договор генерального подряда № 2-02/05 от 17.02.2005  расторгнут с 22 ноября 2005 г., обязательства сторон по исполнению договора прекратились с момента расторже­ния (п.п. 1, 2 соглашения от 14.11.2005), однако, выводы о наличии задолжен­ности ответчика основаны, в том числе: на документах (актах о приемке работ), подписан­ных сторонами после расторжения указанного договора в период с ноября по декабрь 2005 года. По мнению ответчика, последующее соглашение сторон от 22.03.2007  правомерно лишь в части установления сроков исполнения ответчиком обязательства по договору подряда № 1/10 от 07.10.2004; в части установления сроков исполнения прекращенного обязательства по оплате работ по договору генерального подряда № 2-02/05 от 17.02.2005 данное соглашение противоречит пункту 2 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации  и является недействительным.

Заявитель апелляционной жалобы (ответчик), извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец в судебном заседании представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором выразил несогласие с доводами апелляционной жалобы, просит оставить в силе судебный акт, указывая на его законность и обоснованность.

Открытое акционерное общество «Бамтоннельстрой» полагает, что пунктом 6 соглашения о расторжении договора от 14.11.2005 срок оплаты установлен более поздним по сравнению с датой расторжении договора. В соответствии с регламентом взаимоотношений по исполнению соглашения от 14.11.2005 стороны обязались разрешить все вопросы, связанные с исполнением договора генерального подряда, в том числе, касающиеся составления справок о стоимости работ, соглашения о зачете встречных требований, в срок до 28.11.2005. Ответчик также обязался оплатить работы истца в течение срока освобождения строительной площадки (т.е. до 01.12.2005 - согласно пункту 3 соглашения). Стороны не предполагали прекращение денежных обязательств ответчика с даты расторжения договора генерального подряда, а установили срок их исполнения на одну неделю позднее этой даты. По мнению истца, оснований для признания соглашения о порядке погашения задолженности от 22.03.2007 недействительным в части установления сроков погашения задолженности ответчика по договору генерального подряда не имеется.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства. 

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края  от 30.01.2008 по делу № А33-14689/2007 установлены следующие обстоятельства:

07.10.2004 между обществом с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» (заказчиком) и открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой» (подрядчиком) заключен договор строительного подряда № 1/10 (в редакции дополнительного соглашения от 07.10.2004 № 1), по условиям которого подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика подрядные работы по объекту «Общественно-коммерческий комплекс по ул. Дубровинского. Подпорная стена (опытный участок)», расположенного на набережной реки Енисей в пределах земельного участка, находящегося по адресу: г. Красноярск, Центральный район, верхняя терраса набережной реки Енисей от здания ресторана «Енисей-Батюшка» по улице Дубровинского, 74 до трансформаторной подстанции культурно-исторического центра (кадастровый номер земельного участка 24:50:03 00 2860030), а заказчик обязуется оплатить выполненные подрядчиком работы в порядке, предусмотренном договором (пункты 1.1., 1.2. договора).

В пункте 1.3. договора № 1/10 от 07.10.2004 предусмотрено, что содержание работ и предъявляемые к ним требования определяются в соответствии с проектно-сметной документацией, утвержденной общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ».

Согласно пункту 2.1 договора № 1/10 от 07.10.2004 приблизительная стоимость строительно-монтажных работ определена на основании сметной документации, утвержденной обществом с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ».

В соответствии с пунктом 5.1 договора № 1/10 от 07.10.2004 сроки начала и окончания работ, включая сроки начала и окончания отдельных этапов (видов) работ, определяются согласно графику производства работ, являющемуся приложением № 23 к договору № 1/10 от 07.10.2004.

Порядок расчетов установлен в разделе 6 договора № 1/10 от 07.10.2004.

Согласно пункту 6.1 договора № 1/10 от 07.10.2004 общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» перечисляет открытому акционерному обществу «Бамтоннельстрой» в качестве аванса 2 500 000 руб. в течение 5 дней с момента подписания договора. Сумма аванса списывается пропорционально объемам выполненных работ.

В соответствии с пунктом 6.2 договора № 1/10 от 07.10.2004 основанием для расчетов за фактически выполненные работы является подписанный сторонами акт приемки выполненных работ унифицированной формы КС-2, который предоставляется заказчиком в срок с 25 по 28 число отчетного месяца.

Согласно пункту 6.3 договора № 1/10 от 07.10.2004 общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» не позднее 10 дней с момента предоставления подрядчиком счета (счета-фактуры), основанного на акте приема выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ формы КС-3, производит оплату фактически выполненных и принятых работ.

В пункте 6.4 договора № 1/10 от 07.10.2004 предусмотрено, что окончательный расчет за выполненные работы производится заказчиком не позднее 10 календарных дней после завершения всего комплекса работ на объекте на основании акта приемочной комиссии, оформленного в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

В приложениях №№ 1 и 3 к договору № 1/10 от 07.10.2004 согласованы: схема земельного участка, на котором производятся работы, а также график работ.

11.01.2005 стороны подписали дополнительное соглашение к договору № 1/10 от 07.10.2004, в котором договорились о проведении открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой» дополнительных работ по устройству ограждения строительной площадки вдоль ряда «К» (оси 1-31) и оси «1» (ряды «А»- «К»); разработке грунта верхней площадки набережной до отметки 147,9 между осями 1-31 вдоль ряда «К».

В соответствии с протоколом согласования стоимости работ по строительству подпорной стенки «Общественно-коммерческого комплекса по ул. Дубровинского в г. Красноярске» от 23.05.2005 стороны договорились о том, что стоимость 1 куб.м. подпорной стенки по состоянию на 23.05.2005 составляет 11 644 руб. 95 коп. для блока «Мультиплекс» в проектным объемом 955,14 куб.м.

Открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой» выполнены строительные работы на сумму 29 549 286 руб. 34 коп., что подтверждается следующими актами выполненных работ, подписанные уполномоченными представителями сторон, а именно:

-      за декабрь 2004 года - №№ 01-12, 02-12, 03-12, 04-12, 05-12;

-      за январь 2005 года - №№ 01-01, 02-01, 03-01, 04-01, 05-01, 06-01 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за февраль 2005 года №№ 01-02, 02-02, 03-02, 04-02, 05-02, 06-02 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за март 2005 года №№ 01-03, 02-03, 03-03, 04-03, 05-03 с учетом акта от 30,09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за апрель 2005 года № 01-04 и №02-04 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за май 2005 года № 01-05 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за июнь 2005 года № 01-06 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за июль 2005 года №№ 01-07, 02-07 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за август 2005 года №№ 01-08, 02-08, 04-08, 06-08, 07-08 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за сентябрь 2005 года №№ 01-09, 02-09, 03-09, 04-09, 05-09 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      за октябрь 2005 года №№ 04-10, 05-10, 06-10, 07-10, 08-10, 09-10, 10-10, 11-10, 12-10, 13-10, 14-10,15-10;

-      за ноябрь - декабрь 2005 года №№ 01-12, 02-12, 03-12, 04-12, 05-12, 00-12 и 07-12 и соответствующими справками о приемки выполненных работ.

17.02.2005 между обществом с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» (заказчиком) и открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой (генеральным подрядчиком) заключен договор генерального подряда № 2-02/05, согласно условиям которого, генеральный подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика подрядные работы в соответствии с приложением № 2 к договору по объекту: «Общественно-коммерческий комплекс по ул. Дубровинского в г. Красноярске».

Дополнительным соглашением № 1 от 01.08.2005 стороны предусмотрели перечень выполняемых открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой» работ, их сроки и стоимость.

Во исполнение договора подряда № 2-02/05 от 17.02.2005 открытое акционерное общество «Бамтоннельстрой» выполнило, а общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» приняло работы на общую сумму 12 683 934 руб. 83 коп., что подтверждается следующими актами о приемке выполненных работ:

-      №№ 01-06 от 30.06.2005 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      №№ 01-08, 02-08 от 31.08.2005 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      № 01-09 от 30.09.2005 с учетом акта от 30.09.2005 об уменьшении цены выполненных работ;

-      №№01-10, 02-10 от 28.10.2005;

-      №№01-11,02-11,03-11,04-11,05-11,06-11 ,07-11 и 08-11 от 22.11.2005.

14.11.2005     стороны подписали соглашение о расторжении договора генерального подряда от 17.02.2005 № 2-02/05.

31.12.2005     сторонами подписан акт сверки расчетов, по которому задолженность общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» перед открытым акционерным обществом «Бамтоннельстрой» составляет 6 486 158 руб. 33 коп., в том числе:

-      по договору подряда от 07.10.2004 № 1/10-4 332 254 руб. 37 коп.,

-      по договору генерального подряда от 17.02.2005 № 2-02/05 - 2 189 703 руб. 29 коп.

22.03.2007   сторонами подписано соглашение о порядке погашения задолженности, согласно которому, общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» признало задолженность по договорам подряда от 07.10.2004 № 1/10 и генерального подряда от 17.02.2005 № 2-02/05 на сумму 6 486 158 руб. 33 коп., а также приняло обязательство в срок до 05.02.2008 погасить образовавшуюся задолженность.

В пункте 3 соглашения от 22.03.2007 стороны предусмотрели, что погашение задолженности производится ежемесячно путем перечисления денежных средств в размере 1 000 000 руб. на расчетный счет открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой». При этом сумма последнего платежа составляет 486 158 руб. 33 коп. Первый платеж осуществляется ответчиком не позднее 05.08.2007 (пункт 4 соглашения от 22.03.2007).

Открытое акционерное общество «Бамтоннельстрой» направляло обществу с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» требования об оплате задолженности № 2158 от 26.04.2006, № 6496 от 08.11.2006, № 3233 от 24.07.2007 и № 4371 от 28.09.2007.

Общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» письмами № 266 от 27.11.2006 и № 104 от 07.08.2007 признавало обоснованность требований.

Задолженность общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» по соглашению от 22.03.2007 за период с 05.08.2007 по 05.10.2008 составила 3 000 000 руб.

Общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» частично оплатило открытому акционерному обществу «Бамтоннельстрой» задолженность по соглашению от 22.03.2007 в сумме 250 000 руб.

Платежными поручениями № 492 от 17.01.2008 и № 477 от 05.12.2008 общество с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» перечислило открытому акционерному обществу «Бамтоннельстрой» 20 000 руб.

Вступившим в законную силу решением суда от 30.01.2008 по делу № А33-14689/2007 с общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» в пользу открытого акционерного общества «Бамтоннельстрой» взыскано 2 730 000 руб.

За период с 05.11.2008 до 05.02.2008 задолженность общества с ограниченной ответственностью «АРХСТИЛЬ» по соглашению