Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.08.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 августа 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А69-2354/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «18» августа  2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» августа  2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Бабенко А.Н.

судей: Радзиховской В.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Грищенко Ю.А.

в отсутствии лиц, участвующих в деле

рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью Торговый дом «Торгсервис», апелляционную жалобу Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва

на определение Арбитражного суда Республики Тыва

от «07» октября 2013 года по делу № А69-2354/2012, принятое судьей Донгак О.Ш.

установил:

в  рамках  дела  о банкротстве государственного унитарного предприятия Республики Тыва «Кондитерская фабрика» (далее – ГУП РТ «Кондитерская фабрика»)  (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115) общество с ограниченной ответственностью Торговый дом «Торгсервис»  (далее – ООО ТД «Торгсервис»)  30.07.2013 обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о включении требований в сумме 4 904 836 рублей 98 копеек, увеличив впоследствии размер требований до 5 199 477 рублей 20 копеек, в реестр требований кредиторов ГУП РТ «Кондитерская фабрика». Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 07.10.2013 удовлетворено заявление ООО ТД «Торгсервис», включено в третью очередь реестра требований кредиторов ГУП РТ «Кондитерская фабрика» требование ООО ТД  «Торгсервис» в общей сумме 5 199 477 рублей 20 копеек, из них основной долг – 3 006 322 рубля 86 копеек, неустойка по договору поставки – 2 063 296 рублей 74 копейки, проценты по договору займа – 54 857 рублей 60 копеек, пени по договору займа – 75 000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, Министерство земельных и имущественных отношений Республики Тыва обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просило определение Арбитражного суда Республики Тыва от 07 октября 2013 года по делу № А69-2354/2012 отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель апелляционной жалобы указал, что узнал  о  рассмотренном  требовании  кредитора  после  принятия   резолютивной части определения,   договор поставки товара №3/1 от 02.08.2010, договор  целевого денежного займа от 16.09.2010 были заключены без согласия собственника имущества ГУП  РТ «Кондитерская фабрика». Доказательства получения при заключении договора или позже согласия собственника на его одобрение в материалы дела не представлено. Таким образом, сделки совершенны с нарушением закона, следовательно,  заявление ООО ТД  «Торгсервис» не подлежало удовлетворению.

Определением  суда  апелляционной  инстанции от 24.12.2013  апелляционная  жалоба принята  к производству, ее  рассмотрение   назначено на 12.02.2014.

Суд апелляционной инстанции, установив безусловные основания для отмены определения суда от 07.10.2013, выразившиеся в отсутствии доказательств надлежащего извещения собственника должника, перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, о чем вынес определение от 12.02.2014. Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.03.2014 определение от             07.10.2013 отменено, заявление ООО ТД «Торгсервис» удовлетворено частично. В третью очередь реестра требований кредиторов ГУП РТ «Кондитерская фабрика» включено требование ООО ТД «Торгсервис» по договору займа в сумме 295 347 рублей 22 копейки основного долга, 75 000 рублей - пени. В удовлетворении остальной части требования отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ООО ТД «Торгсервис» обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просило его отменить в части отказа во включении требования по договору поставки в сумме 4 819 619 рублей 60 копеек и принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя, вывод суда апелляционной инстанции о том, что договор поставки товаров №3/1 от 02.08.2010 является ничтожной сделкой ошибочен, поскольку в силу разъяснений, данных в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 № 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", данная сделка оспорима. Должник или собственник имущества с требованием о признании договора поставки не обращался.

Постановлением  Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.06.2014 Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.03.2014 по делу                         №А69-2354/2012 отменено в части отказа в удовлетворении заявления ООО ТД  «Торгсервис» о включении в реестр требований кредиторов ГУП РТ «Кондитерская фабрика» требования на сумму 4 819 619 рублей 60 копеек, в том числе 2 756 322 рублей  86 рублей - основной долг,          2 063 296 рублей 74 копеек - неустойка. Дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в тот же апелляционный суд.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда  от 17.07.2014 назначено рассмотрение апелляционной жалобы на 18.08.2014 в 16 час. 00 мин. в здании Третьего арбитражного апелляционного суда по адресу: 660049, г. Красноярск, пр. Мира, 9 зал 3.

От уполномоченного орган в материалы дела поступило ходатайство о рассмотрении  апелляционной жалобы в отсутствие представителя уполномоченного органа и  оставления вопроса о ее разрешении на усмотрение суда.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается без участия иных лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

ГУ РТ  «Кондитерская фабрика» (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Ровенская, 3 «б») зарегистрировано  в  качестве   юридического  лица Межрайонной  инспекцией Федеральной  налоговой  службы России №1 по Республике  Тыва  за  основным  государственным  регистрационным   номером 1021700514637.

Согласно пункту 1.3  Распоряжения  Министерства  земельных  и  имущественных отношений  Республики Тыва  от 01.06.2010 №3237 «О внесении   изменения  в  устав ГУП РТ  «Кондитерская фабрика»   учредителем  предприятия   является Министерство  земельных  и  имущественных отношений  Республики Тыва.

Открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» (далее – ОАО «Тываэнергосбыт»)   (ОГРН 1061701024065, ИНН 1701040660) обратилось 12.10.2012 г. в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ГУП РТ  «Кондитерская фабрика» (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115, Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Ровенская, 3 «б»), установлении требований в размере 1 720 887 рублей 02 копеек  в реестр требований должника; утверждении временным управляющим Суслина Григория Ивановича (далее – Суслин Г.И.), члена некоммерческого партнёрства «Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» (101000, г. Москва, Лубянский проезд, д. 5, стр. 1).

Производство по делу о банкротстве возбуждено определением суда от 26.10.2012.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 26.11.2012 г. заявление ОАО  «Тываэнергосбыт» от 12.10.2012 г. о признании ГУП РТ «Кондитерская фабрика» несостоятельным (банкротом) обоснованным, в отношении него введена процедура наблюдения сроком до 26.04.2013 г.

Сообщение о введении наблюдения опубликовано в газете «КоммерсантЪ» № 247 от 28.12.2012. Определением суда от 19.02.2013 г. включены в реестр требований кредиторов ГУП РТ «Кондитерская фабрика» требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва в сумме 1 057 078 рублей 77 копеек, в том числе недоимка по налогам – 352 рублей, пени – 64 рубля 77 копеек, недоимка по страховым взносам – 929 509 рублей 16 копеек, пени – 74 317 рублей 22 копейки, штрафы – 4 880 рублей 60 копеек, исполнительский сбор – 47 955 рублей 02 копейки, с третьей очередностью их удовлетворения.

Решением суда от 14.05.2013 ГУП РТ  «Кондитерская фабрика»  признано несостоятельным (банкротом), в  отношении него  введено конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 26.10.2013, конкурсным управляющим должника  утверждён Суслин Г.И., член некоммерческого партнерства «Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих».

Сообщение о введении процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «КоммерсантЪ» № 93 от 01.06.2013.

Кредитор   обосновывает   свое  требование следующим:

02.08.2010 г. между ООО ТД «Долина» и ГУП РТ «Кондитерская фабрика» был заключен договор поставки товаров № 3/1, в соответствии с которым ГУП РТ «Кондитерская фабрика» (далее - Должник) является Покупателем, а ООО ТД «Долина» - Поставщиком.

В соответствии с п. 1.1. договора поставки товаров № 3/1 Поставщик обязуется в период действия настоящего договора передавать в собственность Покупателя товар, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать товар, наименование, цена, количество, номенклатура (ассортимент) которого будет определяться Сторонами в спецификациях, являющихся неотъемлемыми частями настоящего договора, в порядке и на условиях, определенных договором.

В соответствии со спецификацией к договору поставки товаров № 3\1 от 02.08.2010 г. общая стоимость поставляемого товара составляет 2 756 322 рубля 86 копеек.

ООО ТД «Долина» свои обязательства по договору поставки товара  исполнило в полном объеме, что подтверждается счет-фактурой № 436 от 25.08.2010 г. на сумму 761 400 рублей            25 копеек, счет-фактурой № 532 от 27.09.2010 г. на сумму 1 209 005 рублей 20 копеек, счет-фактурой № 607 от 19.10.2010 г. на сумму 785 917 рублей 41 копеек.

ГУП РТ «Кондитерская фабрика» поставленный товар был принят также в полном объеме, что подтверждается товарной накладной № 431 от 25.08.2010 г., товарной накладной № 537 от 27.09.2010 г., товарной накладной № 613 от 19.10.2010 г.

В соответствии с договором поставки товаров № 3/1 оплата товара производится в российских рублях в безналичном порядке на расчетный счет Поставщика (пункт 4.4. договора).

Покупатель обязуется оплатить товар в течение 30 (тридцать) дней со дня получения товара (пункт 4.5. договора). ГУП РТ «Кондитерская фабрика» обязанности по оплате не исполнило ни частично, ни полностью. Общая стоимость поставленного товара составила 2 756 322 рубля           86 копеек. В соответствии с п. 5.1. договора поставки товаров, в случае просрочки исполнения де-нежного обязательства Поставщик вправе на основании письменного требования взыскать с Покупателя штрафную неустойку в размере 0,1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки за период с наступления срока платежа до фактического исполнения обязательства по оплате.  Общая сумма  неустойки составляет по состоянию на 09.07.2012 1 778 166 рублей                90 копеек.

15.03.2011 г. между ООО ТД «Долина» и ООО ТД «Торгсервис» (далее - Кредитор) был заключен договор уступки прав (цессии) в соответствии с которым ООО ТД «Долина» (Цедент) уступает, а ООО ТД «Торгсервис» (Цессионарий) принимает в полном объеме право требования по договору поставки товаров № 3/1 от 02.08.2010 г., заключенному между Цедентом и Должником. Соответственно в настоящее время Кредитором по договору поставки товаров № 3/1 от 02.08.2010  является ООО ТД «Торгсервис».

Задолженность ГУП РТ «Кондитерская фабрика» перед ООО ТД «Торгсервис» составляет по договору поставки товаров № 3/1 и договору цессии от 15.03.2011 г.: сумма основного долга          2 756 322 рубля 86 копеек, сумма  неустойки 1 778 166 рублей 90 копеек.

Начисление неустойки производится  до 26.11.2012 – дата определения Арбитражного суда Республики Тыва о введении в отношении должника процедуры наблюдения.

Сумма штрафной неустойки по товарной накладной № 431 от 25.08.2010 г.:

-  передано товаров на сумму 761 400 рублей 25 копеек.  Дата передачи товаров 26.08.2010 г. Дата исполнения обязательства по оплате 26.09.2010.  Размер штрафной неустойки за 1 день просрочки = 761 400 рублей 25 копеек* 0.1 % = 761 рубль 40 копеек.  Срок просрочки обязательства по оплате составляет с 27.09.2010 г. по 26.11.2012 г.  778 дней. Сумма штрафной неустойки =          761 рубль 40 копеек * 778 дней = 592 369 рублей 20 копеек.

Сумма штрафной неустойки по товарной накладной № 537 от 27.09.2010 г.:

- передано товаров на сумму 1 209 005 рублей 20 копеек. Дата передачи товаров 28.09.2010 г. Дата исполнения обязательства по оплате 28.10.2010 г. Размер штрафной неустойки за 1 день просрочки = 1 209 005 рублей 20 копеек  * 0,1 % = 1 209 рублей 01 копейка. Срок просрочки обязательства по оплате составляет с 29.10.2010 г. по 26.11.2012 г. 746 дней. Сумма штрафной неустойки = 1 209 рублей 01 копейка * 746 дней = 901 921 рубль 46 копеек.

Сумма штрафной неустойки по товарной накладной № 613 от 19.10.2010 г. Передано товаров на сумму 785 917 рублей 41 копейка. Дата передачи товаров 20.10.2010 г. Дата исполнения обязательства по оплате 20.11.2010 г. Размер штрафной неустойки за 1 день просрочки -               785 917 рублей 41  копейка * 0.1 % = 785 рублей 92 копейки. Срок просрочки обязательства по оплате составляет с 21.11.2010 г. по 26.11.2012 г. 724 дня. Сумма штрафной неустойки =             785 рублей 92 рублей * 724 дней = 569 006 рублей 08 копеек.

Таким образом, общая сумма штрафной неустойки по договору поставки товаров № 3/1 составляет    2 063 296 рублей 74 копеек.

Учитывая, что должник не оплатил задолженность по указанным договорам, кредитор обратился в арбитражный суд, в том числе  о включении вышеуказанной суммы в реестр требований  кредиторов должника.

Исследовав