Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.09.2007 по делу n А33-33865/2005. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

07 сентября 2007 года

Дело № А33-33865/2005-ОЗАП-242/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  31 августа 2007 года.

В полном объеме постановление изготовлено 07 сентября 2007 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шошина П. В.,

судей: Филиповой Л. В., Магда О. В.,

при ведении  протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К. В.,

при участии:

от истца Федерального агентства  по управлению  федеральным имуществом – представитель  Яндиева З. И. по доверенности  № 04-2209 от 12.03.2007;

от ответчика ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» - представители Караханян Н. Г. по доверенности  №  11/7Б-07-491 от 16.02.2007,  представитель  Каликина И. В. по доверенности  № 456  от 21.04.2005;

от третьего лица Абрамовича Б. М. - представители Винокуров Э. В. по доверенности от 15.08.2007,  Мальцев Е. А. по доверенности от 15.08.2007;

от третьего лица ООО «ЭйрЮнион» - представитель  Винокуров Э. В. по доверенности  № 67/ЭЮ от 24.08.2007,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление  Федерального агентства  по управлению федеральным имуществом, г. Москва, к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии», аэропорт «Красноярск», Емельяновский район, Красноярский край, о признании недействительными  решений годового общего  собрания акционеров.

Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом обратилось  в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (далее – ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии») о признании недействительным решения общего годового собрания акционеров ОАО  «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» от 03.06.2005 по вопросам 10 и 11 повестки дня, а именно:

- вопрос 10: об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность -договора поручительства  между  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (поручитель -1), Абрамовичем Б. М. (поручитель – 2), общество с ограниченной ответственностью  «ЭйрБридж» (далее – ООО «ЭйрБридж») (эмитент) и лицами – владельцами облигаций эмитента.

- вопрос 11:  об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа между ООО «ЭйрБридж» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 10 января 2006 года исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу.

Определением от  1 февраля 2006 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований привлечены общество с ограниченной ответственностью  «ЭйрЮнион» (далее - ООО «ЭйрЮнион»),  Абрамович Б. М.

Определением от 1 марта 2006 года к участию в деле  в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Доминика» (далее - ЗАО «Доминика»), г. Красноярск.

В предварительном судебном заседании 01.03.2006 истец заявил ходатайство  об изменении оснований  исковых требований: признать недействительным решение  годового общего собрания акционеров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» от 30.06.2005 в части принятых решений  по вопросам 10 и 11 повестки дня. Суд удовлетворил ходатайство.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от  2 августа 2006 года исковые требования Федерального агентства  по управлению федеральным имуществом удовлетворены. Решение годового общего собрания акционеров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» от 30.06.2005  по пункту 10 повестки  дня об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора поручительства  между ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (поручитель – 1), Абрамовичем Б. М. (поручитель 2), ООО «ЭйрБридж» (эмитент) и лицами владельцами облигаций эмитента.  И пункту 11 повестки дня об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа между ООО «ЭйрБридж» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик).

Определением апелляционной инстанции Арбитражного суда Красноярского края от 06 сентября  2006 года производство по апелляционной жалобе ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» на решение арбитражного суда от 2 августа 2006 года прекращено.

Определением апелляционной инстанции Арбитражного суда Красноярского края от 20 октября 2006 года производство по апелляционной жалобе ООО «ЭйрЮнион»  прекращено.

ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о пересмотре решения Арбитражного суда Красноярского края от 2 августа 2006 года по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 10 апреля 207 года в удовлетворении заявления ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» о пересмотре  по вновь открывшимся обстоятельствам  решения Арбитражного суда Красноярского края от 2 августа 2006 года отказано.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2007 года   определение Арбитражного суда Красноярского края  от 10 апреля 2007 года  отменено. Заявление Абрамовича Б. М. удовлетворено. Решение от 2 августа 2006 года  Арбитражного суда Красноярского края отменено.  Дело по иску Федерального агентства  по управлению федеральным имуществом  назначено к  рассмотрению на 31 августа 2007 года.

Истец не согласен  с решениями  собрания по вопросам 10 и 11 повестки собрания в связи со следующим:

-  представитель Федерального агентства по управлению федеральным имуществом   не был допущен  к голосованию  по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по причине наличия заинтересованности  в одобрении сделок. Истец  не является акционером ООО «ЭйрБридж», поэтому не может  признаваться  заинтересованным лицом  в смысле статьи  81 Федерального закона «Об акционерных обществах»;

-  ответчиком  при проведении общего собрания акционеров  нарушено положение  пункта 3 статьи 77 Федерального  закона  от 26.12.1995 № 208/ФЗ «Об акционерных обществах», которым прямо установлено, что в случае, если владельцем более 2 процентов голосующих акций является государство, то обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

-  одобрение сделки – договора займа  между ООО «ЭйрЮнион» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик), реализация займа для нужд ответчика и последующее получение прибыли  для расчете по займу (как конечный результат по сделке)  могут привести  к несостоятельности (банкротству) ответчика;

-   при заключении спорной сделки  истцу  не было предоставлено  какой-либо технико-экономическое обоснование  необходимости  для общества займа  денежных средств  в представленном размере, тем самым  акционер лишен  возможности   предотвратить возможные  неблагоприятные последствия  для общества в будущем;

-     Российская Федерация является  крупным владельцем акций  ответчика (51 %), что позволяет оказывать  влияние на решение ответчика. В ходе проведения общего собрания акционеров  было нарушено право истца  на участие  в работе  общества и его управлении.

Ответчик в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на исковое заявление, исковые требования не признал в связи со следующим:

-    истец является  лицом, заинтересованным в совершении сделок, вопрос  о заключении которых был вынесен  на общее собрание акционеров 30.06.2005 (вопросы 10 и 11 повестки дня), поэтому он не мог быть допущен  к голосованию в соответствии со статьей  83 Федерального  закона Российской Федерации «Об акционерных обществах», вместе с тем,  в собрании акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  представители истца участвовали;

-     в составе совета  директоров общества  пять членов совета  директоров из девяти являются  представителями истца, таким образом, истец имеет возможность существенным образом  влиять  на результаты  голосования на общем собрании акционеров как обладатель контрольного пакета акций, и на результаты голосования  на  заседаниях совета директоров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»;

-   Российская Федерация  через своих аффинированных лиц - ОАО   «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» и ОАО «Авиакомпания  «Домодедовские авиалинии» контролирует 100 %  уставного капитала  ООО «ЭйрЮнион», которое названо стороной  в сделках  поручительства  и займа, в связи с чем истец не  мог быть допущен  на решение  вопросов  об одобрении указанных сделок.

ЗАО «КРЦ «Доминика» в письменном отзыве на исковое заявление   поясняет,  что при проведении  общего собрания акционеров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» 30.06.2005  нарушений порядка  его организации, подготовки и проведения не допущено. Представитель истца бал допущен на собрание, ему  был выдан бюллетень  для голосования  и он имел возможность реализовать свое право  голоса.

Абрамович Б. М. и ООО «ЭйрЮнион»  в письменном отзыве на иск изложили доводы, аналогичные доводам ответчика.

ЗАО «Ваш Регистратор»  в судебное заседание не явилось, представило ходатайство  о рассмотрение дела в его отсутствие.

В соответствии со статьей 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд рассматривает дело в его отсутствие.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом  является акционером  ОАО «Авиакомпания  «Красноярские авиалинии», владельцем 239 723 акций общества (51 % доли в уставном капитале  общества, что подтверждается справкой о государственной собственности (том 1 , л. д. 16)

30 июня 2005 года состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии». Согласно протоколу в повестку дня собрания включены следующие вопросы (том 1, л. д. 56-77):

1. Утверждение годового отчета Общества.

2. Утверждение годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов  о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) Общества.

3. Распределение прибыли Общества по результатам 2004 года.

4. О размере, сроках и форме выплаты дивидендов по итогам работы за 2004 год.

5. Избрание совета директоров (наблюдательного совета) Общества.

6. Избрание ревизионной комиссии (ревизора) Общества.

7. Утверждение аудитора Общества.

8. Об одобрении взаимосвязанных сделок, которые  являются крупной сделкой, в соответствии с Федеральным Законом «Об акционерных обществах»:

-  договора поручительства  № 690 от 24.06.2003, заключенного Обществом с  льяновским отделением № 8588 Сбербанка России;

-  договора лизинга  № ЦЛС - 01 - 1693/ФН – 03 воздушного судна ТУ-204-100RA – 64018 от 05.02.2003, заключенного Обществом с ООО «Авиационный лизинговый центр».

9. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность  на получение кредитно-документального  лимита в виде  овердрафта для финансирования видов деятельности общества, получаемого ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в ОАО «Внешторгбанк» в размере 600 000 000 рублей.

10. Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора поручительства  между  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (поручитель – 1), Абрамовичем Б.М. (поручитель – 2), ООО «ЭйрБридж» (эмитент) и лицами – владельцами облигаций эмитента.

11. об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа между ООО «ЭйрБридж» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик).

Директивой представителям Российской Федерации в совете директоров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» Руппелю К. К., Бекшееву А. А.,  Бондаренко В. Г., Красникову Д. М., Браиловскому С. П.  для участия  в заседании  совета директоров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» к проведению  27.05.2005 указано (том 1, л. д. 33-36):

- по вопросу «О дополнительном включении в повестку дня годового общего собрания акционеров вопроса: «Об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность – договора поручительства между  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (поручитель – 1), Абрамовичем Б. М. (поручитель -2), ООО «ЭйрБридж (эмитент) и лицами – владельцами облигаций  эмитента» голосовать «за» при условии, что поручителем выступает  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» и Б. М. Абрамович с установлением  равного размера предельной ответственности;

- по вопросу «О дополнительном включении в повестку дня годового общего собрания  акционеров вопроса  «Об одобрении сделки в совершении которой  имеется заинтересованность – договора займа между ООО «ЭйрБридж» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик) голосовать «за».

Согласно протоколу совета  заседания совета директоров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» № 7 (119) от 27.05.2005  вопросы 10, 11 включены дополнительно в повестку дня годового общего собрания акционеров (том 1, л. д. 22-32).

Директивой по участию в годовом общем собрании акционеров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские Авиалинии» представителя интересов Российской Федерации указано (том 1, л. д. 127-129):

-  по вопросам одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность - договора поручительства между  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (поручитель -1), Абрамовичем Б. М. (поручитель -2), ООО «ЭйрБридж» и «Об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – договора займа между ООО «ЭйрБридж» (займодавец) и ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (заемщик)  и лицами – владельцами облигаций эмитента голосовать  «против» одобения данных сделок в связи с несоблюдением  требований статьи 77 Федерального закона «Об акционерных обществах».

В газете «Красноярский рабочий» от 08.06.2005 опубликовано сообщение о проведении годового общего собрания акционеров  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (том. 4, л.д. 56).

Согласно реестру владельцев именных ценных бумаг на 11.05.2005  в список лиц, имеющих право на участие  в годовом общем собрании акционеров, включены акционеры (565 лицевых счетов), владеющие  470045 акций (том 1, л. д. 43-55).

Как следует из пункта 13.06 Устава ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосовании, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций  общества,  принимающих участие в собрании, если для принятия решения  Федеральным законом  «Об акционерных обществах» не установлено иное (л.д. 130-158).

30.06.2005