Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.06.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

09 июня 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А69-3236/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «30» мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «09» июня 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Астаховой А.И.

при участии в судебном заседании

от товарищества собственников жилья «Бай-Хаакская, 6»: Алдай А.В., представителя по доверенности от 06.03.2013; Сапелкиной Е.Н., представителя по доверенности от 22.05.2014;

от открытого акционерного общества «Тываэнерго»: Бовкун И.О, представителя по доверенностям от 30.10.2013 № 149Н/102, от 30.10.2013 № 143.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Бай-Хаакская, 6»

на решение Арбитражного суда Республики Тыва от 10 февраля 2014 года по делу                 №А69-3236/2013, принятое судьей Сарыглар Д.В.

установил:

открытое акционерное общество «Тываэнерго», зарегистрированное в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва за ОГРН 1021700509566, ИНН 1701029232, находящееся по адресу: г.Кызыл, ул.Колхозная, д.2, (далее также истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением к товариществу собственников жилья «Бай-Хаакская, 6»,  зарегистрированному в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва за ОГРН 1081719001055, ИНН 1701044907, находящемуся по адресу: 667000, Республика Тыва, г.Кызыл, ул.Бай-Хаакская, 6, (далее также ответчик) о взыскании неосновательного обогащения вследствие бездоговорного потребления электрической энергии в размере 548 135 рублей 10 копеек и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 9 295 рублей 46 копеек.

К участию в деле в качестве третьего лица,  не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт».

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 10.02.2014 с товарищества собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» в пользу открытого акционерного общества «Тываэнерго» взыскано неосновательное обогащение вследствие бездоговорного потребления электроэнергии в размере 548 135 рублей 10 копеек, а также проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 9 295 рублей 46 копеек.

С товарищества собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» взыскана государственная пошлина в доход федерального бюджета в размере 14 147 рублей 61 копеек.

Не согласившись с данным судебным актом, товарищество собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Тыва от 10.02.2014 по делу №А69-3236/2013 отменить и в удовлетворении иска отказать.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему.

В обоснование иска истец ссылается на акт от 09.01.2013 о бездоговорном пользовании электроэнергией, который составлен в одностороннем порядке и не может считаться надлежащим доказательством, поскольку акт составлен в отсутствие надлежащего извещения полномочного представителя ответчика и не содержит необходимых данных, предусмотренных основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (пункт 193), в том числе отсутствуют подписи свидетелей на экземпляре ответчика, которые должны были зафиксировать отказ ответчика либо его представителя от подписи на акте.

В материалы дела не представлен расчет суммы бездоговорного потребления электрической энергии, подготовленный в соответствии с требованиями основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (пункты 194-196).

В судебном заседании ответчик поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение Арбитражного суда Республики Тыва от 10.02.2014 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дополнительных документов, а именно копии: акта от 25.10.2009, письма от 12.05.2014 №7/535-13, перечня от 08.05.2014, письма от 26.11.2008 № 1732, распоряжения от 04.12.2008, акта, заявления от 25.05.2009 № 1889, заключения № 10/031 от 17.03.2010, технического отчета, протокола №10/031/3, протокола № 10/031/4, протокола № 10/031/5, протокола № 10/031/2.

Представитель открытого акционерного общества «Тываэнерго» считает возможным оставить решение вопроса о возможности удовлетворения ходатайства, полностью на усмотрение суда.

Третий арбитражный апелляционный суд в соответствии со статьями 9, 168, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в целях полного и всестороннего рассмотрения дела определил приобщить к материалам дела вышеназванные доказательства.

Представитель открытого акционерного общества «Тываэнерго» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, согласен с решением суда первой инстанции. Просит решение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направило, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьего лица, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав доводы представителей истца и ответчика, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Открытое акционерное общество «Тываэнерго» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва за ОГРН 1021700509566, ИНН 1701029232, по адресу: 667004, Республика Тыва, г.Кызыл, ул.Колхозная, 2 (л.д. 28-30).

Товарищество собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва за ОГРН 1081719001055, ИНН 1701044907, по адресу: 667000, Республика Тыва, г.Кызыл, ул.Бай-Хаакская, 6 (л.д. 31).

09 января 2013 года при проведении проверки на соблюдение законодательства потребителями электрической энергии сотрудниками открытого акционерного общества «Тываэнерго» был выявлен факт потребления электрической энергии товариществом собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» при отсутствии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения, о чем в соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 442 был составлен акт о бездоговорном пользовании электроэнергией № 5 (л.д. 11-12, 76).

Как следует из акта о бездоговорном пользовании электроэнергией от 09.01.2013 № 5, товариществом собственников жилья «Бай-Хаакская, 6» было потреблено 338 355 кВт.ч. на сумму 548 135 рублей 10 копеек.

В связи с тем, что ответчик не погасил задолженность за электроэнергию, потребленную вследствие бездоговорного пользования, истец обратился в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, оценив представленные сторонами доказательства, Третий арбитражный апелляционный суд  пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, исходя из следующего.

Арбитражный суд первой инстанции при удовлетворении иска исходил из того, что согласно акту о бездоговорном пользовании электроэнергией от 09.01.2013 № 5, составленному инспекторами открытого акционерного общества «Тываэнерго», в присутствии помощника председателя товарищества собственников жилья «Бай-Хаакская 6» Алдай А.В. и подписанного им, а также расчету объема потребленной электроэнергии по данному акту, объем бездоговорного потребления электрической энергии ответчиком составил 338 355 кВт.ч. или 548 135 рублей 10 копеек. Учитывая, что ответчик не представил доказательств оплаты потребленной электрической энергии, а также учитывая, что бездоговорное потребление ответчиком электрической энергии подтверждается материалами дела, суд первой инстанции удовлетворил требования истца в полном объеме, в том числе взыскал с ответчика неосновательное обогащение вследствие бездоговорного потребления электрической энергии в размере 548 135 рублей 10 копеек и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 9 295 рублей 46 копеек.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлены основания возникновения гражданских прав и обязанностей, согласно которой гражданские права и обязанности возникают, в том числе, из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Как следует из материалов дела, в обоснование исковых требований истец ссылается на акт от 09.01.2013 № 5 о бездоговорном пользовании электроэнергией, согласно которому ТСЖ «Бай-Хаакская 6» осуществляло бездоговорное потребление электрической энергии за период с  09.01.2010.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции правомерно применил к спорным правоотношениям положения Основных положениях функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период формирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Положения N 530), действовавших до вступления в силу Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442).

В соответствии с абзацем 3 пункта 151 Положений N 530, бездоговорное потребление определено как потребление электрической энергии, осуществляемое юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Из содержания абзаца 8 пункта 2 Положения N 442 следует, что "бездоговорное потребление электрической энергии" - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

Исходя из системного толкования понятия бездоговорного потребления электрической энергии, следует, что для признания факта бездоговорного потребления электрической энергии необходимо установление двух обстоятельств: отсутствие заключенного договора энергоснабжения между ресурсоснабжающей организацией и потребителем энергии, а также нарушение установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя к электрическим сетям ресурсоснабжающей организации или сетевой организации. При этом, не установление хотя бы одного из вышеуказанных обстоятельств, свидетельствует об отсутствии факта бездоговорного потребления электрической энергии.

Как следует из материалов дела, ответчик ранее был присоединен к электрическим сетям истца, что подтверждается представленными в апелляционную инстанцию документами: актом разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 25.10.2009, актом технического состояния многоквартирного жилого дома, заявлением к третьему лицу ОАО «Тываэнергосбыт» о заключении договора энергоснабжения от 25.05.2009 № 1889, заключением по техническому отчету от 17.03.2010, техническим отчетом о проведении электротехнических испытаний, протоколами измерения сопротивления изоляции электрической сети и тока короткого замыкания петли «фаза-нуль».

Более того, в материалах дела имеется договор энергоснабжения от 25.05.2009 № 1, заключенный между ОАО «Тываэнергосбыт» и ТСЖ «Бай-Хаакская 6» (л.д. 145-157).

Доказательств того, что технологическое присоединение объекта ответчика к сетям истца изменено, либо объект ответчика присоединен к сетям истца самовольно, в отсутствие соответствующего разрешения и технических условий, в материалы дела не представлено.

Пунктами 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической