Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.11.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 ноября 2013 года

Дело №

г. Красноярск

А33-8053/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен         28 ноября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Петровской О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Споткай Л.Е.,

секретаря судебного заседания Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от Департамента городского хозяйства администрации города Красноярска: Сергейченков С.В., представитель по доверенности от 18.12.2012 № 80,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента городского хозяйства города Красноярска

на решение  Арбитражного суда Красноярского края

от  12 сентября 2013 года по делу №  А33-8053/2013, принятое судьей Мальцевой А.Н.,

установил:

Департамент городского хозяйства администрации г. Красноярска (ИНН 2466092184, ОГРН 1022402670025) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Атис» (ИНН 2460224719,  ОГРН 1102468038551) об обязании в течение 60 календарных дней с момента вступления в законную силу судебного акта по спору, за свой счет, осуществить замену не соответствующих требованиям муниципальных контрактов изделий, которые выполнены методом вибролитья и шлифования в количестве 40 штук, как не соответствующих требованиям раздела 2 «Чугунное ограждение» позиции 55 ТСЦ-412-0032 по муниципальному контракту № 241, раздела 4 «Чугунное ограждение»  позиции 47 ТСЦ-412-0032 по муниципальному контракту № 494 и раздела 2 «Чугунное ограждение» позиции 11 ТСЦ-412-0032 по муниципальному контракту № 512 сметного расчета, на гранитные тумбы в точном соответствии с условиями муниципальных контрактов № 241 от 04.05.2012 на выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (левый берег), № 494 от 21.08.2012 на выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (левый берег) и № 512 от 04.09.2012 на выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (правый берег) у субъектов малого предпринимательства.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 12 сентября 2013 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, иск удовлетворить полностью на основании следующего.

Протоколы совещаний от 25.02.2012, от 11.03.2013, проведенных с участием подрядчика, содержат сведения о совместном обнаружении недостатков (гранитные тумбы должны быть пиленые, как требовалось по условиям контракта,  а не изготовленные методом вибролитья (искусственный камень)), что является доказательством соблюдения заказчиком пункта 7.3 контрактов.

Во исполнение пункта 7.5 контрактов заказчиком  была проведена независимая экспертиза. Разрешительные документы ФГАОУВПО «Сибирский федеральный университет» вправе проводить независимую экспертизу, что подтверждается документами, приложенными к иску.

Заключение эксперта от 18.02.2013 №ГТ-1 свидетельствует о том, что в составе бетона недостаточно крупного заполнителя, образующего жесткий каркас, что напрямую влияет на долговечность конструкции.

Отбор проб был произведен с участием представителя подрядчика.

Недостатки не могли быть обнаружены при обычном способе приемки – визуальном осмотре, на что ссылался истец в суде первой инстанции и представлял фотоматериалы в подтверждение данного довода.

Ответчик представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 октября  2013 года апелляционная жалоба Департамента городского хозяйства города Красноярска принята к  производству, рассмотрение жалобы назначено на 21 ноября  2013 года.

В судебное заседание представители  ответчика не прибыли.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение   ответчика о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции (л.д. 4-5 т. 1).

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась сторонам судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Третьим арбитражным апелляционным судом 29 октября  2013 года.

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121-123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает ответчика надлежащим образом извещенным о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие его представителей.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

04.05.2012 между Департаментом городского хозяйства администрации г. Красноярска (заказчик) и победителем аукциона в электронной форме ООО «Атис» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 241 (л.д. 15 т.1). Предмет контракта – выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (левый берег) (п. 1.1).

Пунктом 2.1 предусмотрено, что цена контракта составляет 5 360 747 рублей 23 копейки.

Срок (период) выполнения работ по контракту: с момента заключения муниципального контракта до 15.08.2012 (п. 3.1).

Из пункта 4.1 контракта следует, что подрядчик обязан обеспечить выполнение работ надлежащего качества с соблюдением требований, указанным в нормативных документах (Приложение № 3 к муниципальному контракту).

В соответствии с пунктом 6.5 контракта приемка завершенного ремонтом объекта осуществляется в соответствии с критериями оценки качества и определения стоимости выполненных работ (приложение № 2).

Согласно пункту 7.1 контракта подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с действующими нормами, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийной эксплуатации объекта за свой счет.

В силу пункта 7.2 контракта срок гарантии на выполненные работы и материалы составляет 2 года со дня подписания сторонами акта о приемке законченного ремонтом объекта, за исключением случаев преднамеренного повреждения его со стороны третьих лиц. При этом началом срока действия гарантийных обязательств подрядчика, считается дата подписания акта о приемке законченного ремонтом объекта.

Пунктом 7.3 контракта предусмотрено, что в случае обнаружения в течение гарантийного срока дефектов, которые не позволяют продолжить нормальную эксплуатацию объекта до их устранения, устранение дефектов осуществляется подрядчиком за свой счет. Наличие дефектов и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом подрядчика и заказчика. Если подрядчик в течение срока, указанного в акте обнаруженных дефектов, не устранит дефекты в выполненных работах, то заказчик вправе обратить взыскание на обеспечение исполнения муниципального контракта, предоставленное подрядчиком.

В силу пункта 7.5 при отказе подрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов, для их подтверждения, заказчик назначает независимую экспертизу. По результатам экспертизы составляется экспертное заключение по фиксированию дефектов, и их характера.

Согласно пункту 10.2 контракта стороны предусматривают претензионный порядок урегулирования споров, срок рассмотрения претензий не более 15 дней.

В локальном сметном расчете № 2 (Приложение № 2 к муниципальному контракту) предусмотрено в разделе 2 «Чугунное ограждение» по позиции 55 указано ТСЦ-412-0032, гранитная тумба (коэффициент к позиции: с поправкой на толщину до 300 мм ПЗ=2), 0,8 кв.м., стоимость 4984 рубля 66 копеек (л.д. 37 т.1).

В соответствии с актами о приемке выполненных работ: № 1 от 26.06.2012 (отчетный период с 04.05.2012 по 26.06.2012) ответчик выполнил работы на сумму 1 205 733 руб. 13 коп. (справка формы КС-3 № 1 от 26.06.2012), № 2 от 15.08.2012 (отчетный период с 27.06.2012 по 15.08.2012) на сумму 2 458 169,27 руб. (справка формы КС-3 от 15.08.2012), № 3 от 15.10.2012 (отчетный период с 16.08.2012 по 15.10.2012) на сумму 1 012 527 рублей 78 копеек (справка формы КС-3 № 3 от 15.10.2012), № 4 от 16.11.2012  (отчетный период с 16.08.2012 по 16.11.2012) на сумму 579 204,39 руб. (в том числе: установка гранитных тумб – 0,6 м на сумму 27,09 руб., гранитная тумба 0,8 кв.м. на сумму 4984,66 руб.) (справка формы КС-3 № 4 от 16.11.2012), акт № 5 от 16.11.2012 (отчетный период с 16.10.2012 по 16.11.2012) на сумму 73278,06 руб.  (справка формы КС-3 № 5 от 16.11.2012), № 6 от 16.11.2012 (отчетный период с 16.10.2012 по 16.11.2012) на сумму 31 834,60 руб.  (справка формы КС-3 № 6 от 16.11.2012).

21.08.2012 между Департаментом городского хозяйства администрации г. Красноярска (заказчик) и победителем аукциона в электронной форме ООО «Атис» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 494. Предмет контракта – выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (левый берег) (п. 1.1).

Пунктом 2.1 предусмотрено, что цена контракта составляет 1 408 554 рубля 94 копейки.

Срок (период) выполнения работ по контракту: с момента заключения муниципального контракта до 01.10.2012 (п. 3.1).

Из пункта 4.1 контракта следует, что подрядчик обязан обеспечить выполнение работ надлежащего качества с соблюдением требований, указанных в нормативных документах (Приложение № 2 к муниципальному контракту).

В соответствии с пунктом 6.5 контракта приемка завершенного ремонтом объекта осуществляется в соответствии с критериями оценки качества и определения стоимости выполненных работ (приложение № 2).

Согласно пункту 7.1 контракта подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с действующими нормами, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийной эксплуатации объекта за свой счет.

В силу пункта 7.2 контракта срок гарантии на выполненные работы и материалы составляет 2 года со дня подписания сторонами акта о приемке законченного ремонтом объекта, за исключением случаев преднамеренного повреждения его со стороны третьих лиц. При этом началом срока действия гарантийных обязательств подрядчика, считается дата подписания акта о приемке законченного ремонтом объекта.

Пунктом 7.3 контракта предусмотрено, что в случае обнаружения в течение гарантийного срока дефектов, которые не позволяют продолжить нормальную эксплуатацию объекта до их устранения, устранение дефектов осуществляется подрядчиком за свой счет. Наличие дефектов и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом подрядчика и заказчика. Если подрядчик в течение срока, указанного в акте обнаруженных дефектов, не устранит дефекты в выполненных работах, то заказчик вправе обратить взыскание на обеспечение исполнения муниципального контракта, предоставленное подрядчиком.

В силу пункта 7.5 при отказе подрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов, для их подтверждения, заказчик назначает независимую экспертизу. По результатам экспертизы составляется экспертное заключение по фиксированию дефектов, и их характера.

А25.02Согласно пункту 10.2 контракта стороны предусматривают претензионный порядок урегулирования споров, срок рассмотрения претензий не более 15 дней.

В локальном сметном расчете № 1 (Приложение № 1 к муниципальному контракту) предусмотрено в разделе 4 «Чугунное ограждение» по позиции 47 указано ТСЦ-412-0032, гранитная тумба (коэффициент к позиции: с поправкой на толщину до 300 мм ПЗ=2), 9,6 кв.м., стоимость 59 815 рублей 87 копеек.

В соответствии с актами о приемке выполненных работ: № 1 от 24.08.2012 (отчетный период с 21.08.2012 по 24.08.2012) ответчик выполнил работы на сумму 446 158,98 руб. (справка формы КС-3 № 1 от 24.08.2012), № 2 от 15.10.2012 (отчетный период с 25.08.2012 по 15.10.2012) на сумму 487 981,62 руб. (справка формы КС-3 № 2 от 15.10.2012), № 3 от 16.11.2012 (отчетный период с 25.08.2012 по 16.11.2012) на сумму 211 339,10  руб. (справка формы КС-3 № 3 от 16.11.2012),  № 4 от 19.11.2012  (отчетный период с 17.11.2012 по 19.11.2012) на сумму 263 075,24 руб. (в том числе: установка гранитных тумб – 7,2 м на сумму 325,09 руб., гранитная тумба 9,6 кв.м. на сумму 59815,87 руб.) (справка формы КС-3 № 4 от 19.11.2012).

04.09.2012 между Департаментом городского хозяйства администрации г. Красноярска (заказчик) и победителем аукциона в электронной форме ООО «Атис» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 494. Предмет контракта – выполнение работ по берегоукреплению и благоустройству р. Кача (правый берег) (п. 1.1) (л.д. 129 т.1).

Пунктом 2.1 предусмотрено, что цена контракта составляет 6 237 356 рублей 46 копеек.

Срок (период) выполнения работ по контракту: с момента заключения муниципального контракта до 01.11.2012 (п. 3.1).

Из пункта 4.1 контракта следует, что подрядчик обязан обеспечить выполнение работ надлежащего качества с соблюдением требований, указанных в нормативных документах (Приложение № 2 к муниципальному контракту).

В соответствии с пунктом 6.5 контракта приемка завершенного ремонтом объекта осуществляется в соответствии с критериями оценки качества и определения стоимости выполненных работ (приложение № 2).

Согласно пункту 7.1 контракта подрядчик гарантирует качество выполнения всех работ в соответствии с действующими нормами, своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в период гарантийной эксплуатации объекта за свой счет.

В силу пункта 7.2 контракта срок гарантии на выполненные работы и материалы составляет 2 года со дня подписания сторонами акта о приемке законченного ремонтом объекта, за исключением случаев преднамеренного повреждения его со стороны третьих лиц. При этом началом срока действия гарантийных обязательств подрядчика, считается дата подписания акта о приемке законченного ремонтом объекта.

Пунктом 7.3 контракта предусмотрено, что в случае обнаружения в течение гарантийного срока дефектов, которые не позволяют продолжить нормальную эксплуатацию объекта до их устранения, устранение дефектов осуществляется подрядчиком за свой счет. Наличие дефектов и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом подрядчика и заказчика. Если подрядчик в течение срока, указанного в акте обнаруженных дефектов, не устранит дефекты в выполненных