Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.08.2008 по делу n А33-7732/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«07» августа 2008 г.

Дело №

А33-7732/2007-03АП-1457/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «31» июля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен  «07» августа 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалухиной Ж.В.,

при участии:

индивидуального предпринимателя Ильяненко А.Н. (ответчика);

от индивидуального предпринимателя Ильяненко А.Н. – Мирза А.Э., представителя по доверенности от 7 сентября 2007 года;

от общества с ограниченной ответственностью «ТехСовМаш» (истца) – Скубей Е.В., представителя по доверенности от 4 июня 2008 года;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – индивидуального предпринимателя Ильяненко Александра Николаевича (г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «21» апреля 2008 года по делу № А33-7732/2007, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

открытое акционерное общество «Милко» (далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Ильяненко Александру Николаевичу (далее по тексту также ответчик, Ильяненко А.Н.) о взыскании 3 400 000 руб., в том числе 3 382 889 руб. 17 коп. основного долга, 17 100 руб. 83 коп. неустойки.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 27 сентября 2007 года удовлетворено ходатайство истца о процессуальном правопреемстве. Произведена замена истца - открытого акционерного общества «Милко» на общество с ограниченной ответственностью «ТехСовМаш».

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 27 сентября 2007 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Милко» и общество с ограниченной ответственностью «ЮниМилк».

Определением от 30 октября 2007 года Арбитражный суд Красноярского края удовлетворил заявленное в порядке  статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство об увеличении суммы  требований в части взыскания неустойки до 649 514 руб. 72 коп. (по состоянию на 30 октября 2007 года).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 21 апреля 2008 года исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ТехСовМаш» удовлетворены частично. С предпринимателя Ильяненко А.Н. взыскано в пользу общества с ограниченной ответственностью «ТехСовМаш» 1 349 539 руб. 86 коп., в том числе 1 279 539 руб. 86 коп. долга, 70 000 руб. неустойки, а также 8 813 руб. 78 коп. государственной пошлины, в доход федерального бюджета - 3 162, 02 руб. государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, индивидуальный предприниматель Ильяненко А.Н. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 21 апреля 2008 года отменить, указывая на то, что при ознакомлении ответчика с документами, представленными истцом в обоснование своих требований, выявлено отсутствие документов об отгрузке продукции на сумму 7 086 999 рублей 24 копейки, о чем ответчиком составлен реестр. Данный реестр не был представлен в судебное заседание, поскольку представитель ответчика находился в командировке. Ходатайство об отложении судебного заседания судом было отклонено.

Определением от 30 мая 2008 года Третий арбитражный апелляционный суд принял апелляционную жалобу к производству, рассмотрение жалобы назначено на 19 июня 2008 года.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2008 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 9 июля 2008 года.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда 9 июля 2008 года рассмотрение жалобы индивидуального предпринимателя Ильяненко А.Н. отложено на 31 июля 2008 года. К материалам дела приобщена первичная документация, представленная истцом, являвшаяся приложением к договору № 274 от 28 июня 2007 года.

В судебное заседание представители открытого акционерного общества «Милко» и общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк», надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомления о вручении почтового отправления № 66000017483847, №66000017483854), не прибыли, отзывы на апелляционную жалобу от указанных лиц не поступали.

В силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей названных лиц.

Представитель ответчика поддержал доводы, указанные в апелляционной жалобе

Представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы, указал на то, что ответчик признал задолженность, что подтверждается актом сверки.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

1 ноября 2004 года между обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» (поставщик) и предпринимателем Ильяненко А.Н. (дистрибьютор) заключено дистрибьюторское соглашение № КР 00029 (т.1, л.д. 14), согласно пункту 2.1 которого поставщик поставляет дистрибьютору продукцию исключительно для последующей перепродажи заказчикам на условиях и только в пределах территории, установленных в соответствии с положениями настоящего соглашения.

В соответствии со статьей 4 соглашения дистрибьюторского соглашения № КР 00029 дистрибьютор обязался:

-            приобретать продукцию во всем предлагаемом поставщиком ассортименте в объеме не менее минимального ежемесячного объема закупок в рублях (тоннах), согласованного сторонами;

-            ежемесячно до 25 числа каждого месяца согласовывать с поставщиком планируемый объем закупок согласно форме, установленной приложением 3 к настоящему соглашению;

-            поддерживать на складах запас продукции, необходимый для 3 календарных дней продаж продукции.

Согласно пункту 7.5 договора при поставке и приемке товара стороны по настоящему соглашению руководствуются Инструкциями № П-6 (по количеству), № П-7 (по качеству) Госарбитража СССР, в части не противоречащей Гражданскому кодексу Российской Федерации и условиям настоящего соглашения. Факт произведенной приемки по количеству мест и качеству подтверждается фактом подписания товарно-транспортной накладной. При выявлении расхождений составляется акт и делается соответствующая отметка в товарно-транспортной накладной.

Согласно пункту 9.1 соглашения дистрибьютор оплачивает продукцию по ценам действующего на дату поставки Прейскуранта.

В соответствии с пунктом 9.2 соглашения дистрибьютор оплачивает каждую партию поставляемой поставщиком продукции в полном объеме на условиях предоплаты.

В приложении № 2 к соглашению (т.1, л.д. 20) стороны согласовали, что дистрибьютор принимает на себя обязательства по закупке продукции во всем предлагаемом поставщиком ассортименте ежемесячно на сумму не менее 10 000 руб.

Порядок размещения заказа согласован сторонами в приложении № 6 к соглашению № КР00029 (т.1, л.д. 23), согласно пунктам 1.2, 1.3 которого наименование (ассортимент), количество продукции, условия поставки, дату и адрес, по которому должна быть поставлена продукция, указывается в заказе дистрибьютора. Факсимильная копия заказа имеет для сторон юридическую силу и является неотъемлемой частью настоящего соглашения.

6 ноября 2004 года между обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» и предпринимателем Ильяненко А.Н. подписано соглашение о поставке продукции в кредит № КР 00029 к договору № КР 00029 (приложение № 8, т.1, л.д. 24), в соответствии с пунктом 2.1 которого предметом настоящего соглашения являлось установление сторонами порядка оплаты покупателем продукции, поставляемой поставщиком с отсрочкой оплаты (товарный кредит).

Пунктом 2.3 приложения № 8 предусмотрено, что оплата продукции осуществляется в следующем порядке: покупатель в полном объеме оплачивает выставленный поставщиком счет-фактуру в срок не позднее 5 календарных дней с момента поставки продукции. Согласно пункту 2.6 приложения № 8 в случае неоплаты либо оплаты стоимости поставленной продукции не в полном размере, покупатель выплачивает пени в размере 0,1% от суммы задолженности за каждый день просрочки. Поставщик имеет право потребовать уплатить и начислить пени за нарушение положений настоящего соглашения только после направления покупателю письменного уведомления  о характере допущенного нарушения и дате, с которой пени подлежат применению.

В приложении № 9 к дистрибьюторскому соглашению № 00029 от 6 ноября 2004 года согласован объем закупок в 2006 году с указанием фирменного наименования продукции и ежемесячного объема закупок в кг.

18 апреля 2005 года стороны подписали дополнительное соглашение к договору № КР 00029 от 6 ноября 2004 года (т.1, л.д. 27), пунктом 1 которого предусмотрено, что в случае нарушения покупателем срока оплаты товара, установленного в статье 9 дистрибьюторского соглашения № КР 00029 от 6 ноября 2004 года, покупатель уплачивает поставщику неустойку в размере, определенном п. 2.6 приложения 8 указанного соглашения.

По данным общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» во исполнение обязательств по дистрибьюторскому соглашению № КР00029  им была осуществлена отгрузка молочной продукции предпринимателю Ильяненко А.Н. в период с 7 ноября 2004 года по 28 марта 2006 года на сумму 197 271 513 руб. 83 коп., предприниматель Ильяненко А.Н. частично оплатил полученный товар в сумме 195 991 973 руб. 97 коп.

По состоянию на 6 сентября 2006 года (т.2, л.д. 128) между обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» и предпринимателем Ильяненко А.Н. подписан акт сверки расчетов, согласно которому сальдо в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» составляет 3 382 889 руб. 17 коп.

30 ноября 2006 года между открытым акционерным обществом «Милко» (новый кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» (первоначальный кредитор) подписан договор № КР499 (т.1, л.д. 30), в соответствии с пунктом 1.1 которого первоначальный кредитор передает новому кредитору весь объем прав (требований), принадлежащих первоначальному кредитору на основании, договора, перечисленного в пункте 1.2 настоящего договора уступки прав (требований), заключенных между первоначальным кредитором и должником, в том числе:

-            права требовать уплаты суммы основного долга;

-            права требовать уплаты неустойки за ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств;

-            права требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами;

-            а также иные права, вытекающие из основного договора.

Пунктом 1.2 договора № КР499 предусмотрено, что реквизиты договоров, по которым новый кредитор принимает права (требования) первоначального кредитора, размер обязательства установлены приложением 1 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 1.3 договора №КР499 новый кредитор обязуется оплатить первоначальному кредитору общую стоимость всех передаваемых по настоящему договору прав (требований) в размере 3 382 889 руб. 17 коп.

В приложении № 1 к договору № КР499 от 30 ноября 2006 года (т.1, л.д. 32), определяющем реквизиты договоров, по которому новый кредитор принимает права (требования) первоначального кредитора, указано дистрибьюторское соглашение № КР0029 от 1 ноября 2004 года с предпринимателем Ильяненко А.Н. на сумму 3 382 889 руб. 17 коп.

26 декабря 2006 года общество с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» письмом № 2571 (т.1, л.д. 33) уведомило предпринимателя Ильяненко А.Н. о заключении договора уступки № КР499 от 30 ноября 2006 года.

28 декабря 2007 года между обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» и открытым акционерным обществом «Милко» подписано дополнительное соглашение № 1 к договору № КР499 уступки прав (требований) от 30 ноября 2006 года (т.1, л.д. 39), которым пункт 1.1 договора № КР499 от 30 ноября 2006 года изложен в следующей редакции: первоначальный кредитор уступает, а кредитор принимает право требовать в полном объеме уплаты денежных средств в размере 3 382 889 руб. 17 коп., принадлежащее первоначальному кредитору на основании дистрибьюторского соглашения № КР00029 от 1 ноября 2004 года, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «ЮниМилк» и индивидуальным предпринимателем Ильяненко А.Н. Объем передаваемых прав требования, вытекающих из дистрибьюторского соглашения № КР00029 от 1 ноября 2004 года определяется как разница между стоимостью переданного товара в соответствии с накладными и счетами-фактурами, указанными в приложении № 2 к настоящему договору (т.1, л.д. 41), и суммой произведенной должником оплаты за поставленный товар, подтвержденной платежными поручениями и приходными кассовыми ордерами, указанными в приложении № 2 к настоящему договору. На 31 марта 2006 года вышеуказанная разница составила 3 382 889 руб. 17 коп.

28 июня 2007 года между открытым акционерным обществом «Милко» (первоначальный кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью «ТехСовМаш» (новый кредитор) подписан договор № 274 уступки прав (т.2, л.д. 1), в соответствии с пунктом 1.1 которого первоначальный кредитор передает новому кредитору весь объем прав (требований), принадлежащих первоначальному кредитору на основании договора, перечисленного в п. 1.2 настоящего договора уступки прав (требований), заключенных между первоначальным кредитором и должником, в том числе:

- права требовать уплаты суммы основного долга;

- права требовать уплаты неустойки за ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств;

- права требовать уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами;

- а также иные права, вытекающие из основного договора.

Пунктом 1.2 договора № 274 предусмотрено, что реквизиты договоров, по которым новый кредитор принимает права (требования) первоначального кредитора, размер обязательства установлены приложением 1 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 1.3 договора № 274 новый кредитор обязуется оплатить первоначальному кредитору общую стоимость всех передаваемых по настоящему договору прав (требований) в размере 5 047 150 руб. 31 коп. не позднее 20 июля 2007 года.

В приложении № 1 к договору № 274 (т.2, л.д. 3)