Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.08.2008 по делу n А33-5878/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» июля 2008 г.

Дело №

А33-5878/2007-03АП-1012/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «22» июля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» июля 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шалухиной  Ж.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» (истца) - Жданова А.Н., директора, Гавриленковой Н.И., представителя по доверенности от 30 июня 2008 года, деления 242-004;

от общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» (ответчика) - Минакова М.А., представителя по доверенности № 16 от 4 мая 2008 года;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» (г. Бородино)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «11» февраля 2008 года по делу № А33-5878/2007, принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» (далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» (далее также ответчик) о взыскании 1 141 294 руб., в том числе 572 071 руб., составляющих выгоду, и 569 223 руб. убытков.

В ходе рассмотрения дела истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил исковые требования, уменьшив сумму иска в части упущенной выгоды до 485 383 рублей 94 копеек, просил взыскать указанную сумму как задолженность по неисполненным обязательствам по договору от 10 января 2006 года № 30, а также отказался от исковых требований в части взыскания убытков в сумме 569 223 руб.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25 июля 2007 года производство по делу в части взыскания убытков в сумме 569 223 руб. прекращено.

Общество с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края со встречным исковым заявлением об обязании общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» выплатить 2 741 192 руб. 81 коп., составляющих сумму проавансированных, но невыполненных работ.

В судебном заседании суда первой инстанции ответчик уточнил фактические и правовые основания встречного иска, просил взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» сумму неосновательного обогащения в размере 2 741 192 руб. 81 коп.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 февраля 2008 года в иске общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» отказано. С общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» в доход федерального бюджета взыскано 11 207 рублей 68 копеек государственной пошлины.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» судом удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» взыскано 2 741 192 руб. 81 коп. неосновательного обогащения, 25 205 руб. 96 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

По мнению истца, решение суда первой инстанции незаконно, необоснованно и подлежит отмене в виду следующего. Суд не выяснил, какие организации выполняли работы по обслуживанию домов, указанных в приложении к договору от 10 января 2006 года № 30. Суд также не дал оценку актам проверки готовности теплового узла и системы теплоснабжения к отопительному сезону, паспортам готовности дома к эксплуатации в зимних условиях, тогда как данные документы подтверждают, что представители общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» присутствовали на объектах, оценивали выполненные работы и ставили свои подписи на указанных документах. Кроме того, в материалах дела имеется акт сверки взаиморасчетов, согласованный обществом с ограниченной ответственностью «Ваш управдом», согласно которому задолженность истца перед ответчиком на 31 января 2007 года составляет 205 773 руб. 56 коп., ответчик в данном акте принимает выполненные работы и счета-фактуры. Все платежные поручения содержат назначение платежа «оплата за обслуживание жилого фонда», что к авансированию не имеет ничего общего.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2008 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 8 мая 2008 года.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы. Ответчик не отрицает, что истец обслуживал дома, указанные в приложении к договору от 10 января 2006 года № 30, однако в деле отсутствуют доказательства выполнения работ - акты выполненных работ. Акты проверки готовности тепловых узлов и систем теплоснабжения к отопительному сезону и паспорта, которые не были предоставлены при рассмотрении дела судом первой инстанции, подписаны представителями администрации города Бородино и представителями энергоснабжающей организации и служить доказательством выполнения работ по договору, в котором администрация и энергоснабжающая организация не фигурируют как стороны договора, не могут. В акте сверки взаиморасчетов ответчик не может принимать выполненные работы, в нем учитываются платежи ответчика, который в соответствии с пунктом 5.3 договора 10 января 2006 года № 30 авансировал истца за счет средств, поступающих от потребителей. Действующее законодательство не содержит норм, которые обязывают плательщика указывать назначение платежа как авансирование. Ни одно платежное поручение, приложенное к делу, не содержит назначение платежа - авансирование, так как это сложившаяся практика - обычай делового оборота. Пункт 5.3 договора 10 января 2006 года № 30 обязывает ответчика за счет средств, поступающих от потребителей, авансировать истца, что ответчик и делал.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2008 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 2 июня 2008 года.

Определением от 2 июня 2008 года рассмотрение апелляционной жалобы отложено до 30 июня 2008 года.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2008 года рассмотрение  апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью «Жилищный Ремонтно-Строительный Сервис» отложено на 22 июля 2008 года.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика отклонил доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Кроме того, указал на ошибочное перечисление закрытым акционерным обществом Коммерческий банк «Кедр» истцу платежей по иному договору, а также на то, что расчет истца не соответствует платежным поручениям, которые он выставлял.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Постановлением администрации города Бородино Красноярского края от 28 декабря 2005 год № 1685 (т.2, л.д. 103) утверждены тарифы по содержанию и текущему ремонту жилищного фонда, вывозу твердых бытовых отходов для населения города Бородино. Приложением  № 1 к данному постановлению (т.2, л.д. 105) стоимость обслуживания обществом с ограниченной ответственностью «Жилремстройсервис» жилых домов со всеми удобствами с квартирами на 1-5 этажах установлена в размере 8 руб. 61 коп/к.м., общежития по ул. Ленина 47- 63 руб. 31 коп./ кв.м., общежитие  по ул. 9 мая 95а, пер. Строительный 6 – 32 руб. 26 коп./кв.м.

1 января 2006 года между Комитетом по управлению муниципальным имуществом (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» (исполнитель) подписан договор управления многоквартирными домами города Бородино (т.2, л.д. 109).

10 января 2006 года между обществом с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» (подрядчик) подписан договор № 30 на техническое обслуживание, санитарное содержание и текущий ремонт многоквартирных домов и придомовых территорий г. Бородино (т.1, л.д. 13).

Согласно пунктам 1.1., 1.3 данного договора заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по техническому обслуживанию, санитарному содержанию и текущему ремонту многоквартирных домов, инженерной инфраструктуры и придомовых территорий, в состав работ входит:

-            проведение профилактических осмотров (обследований) многоквартирных домов, инженерного оборудования, придомовых территорий;

-            наладка инженерного оборудования многоквартирных домов;

-            работы аварийного характера в многоквартирных домах;

-            подготовка многоквартирных домов к сезонной эксплуатации;

-            работы, выполняемые при технических осмотрах и по заявкам населения в счет платы за техническое обслуживание зданий;

-            выполнение планово-предупредительных (профилактический) ремонтов согласно утвержденного заказчиком плана-графика;

-            работы по санитарному содержанию мест общего пользования в многоквартирных домах, в т.ч. подвалов и технических помещений;

-            работы по санитарному содержанию придомовых территорий;

-            благоустройство придомовых территорий, уход за зелеными насаждениями,

Перечень, состав и периодичность выполнения работ приведены в приложении № 3.

В пункте 2.1 договора общество с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» обязалось, кроме прочего, своевременно оплачивать работы, выполненные обществом с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» в соответствии с настоящим договором (пункт 2.1.1).

Согласно пункту 2.2 договора общество с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» обязалось обеспечивать качественное выполнение порученных работ в соответствии с действующими нормами эксплуатации многоквартирных домов и условиями настоящего договора (пункт 2.2.1); принимать участие в работе по выявлению причин аварийных ситуаций (пункт 2.2.3); представлять заказчику в сроки, установленные планом-графиком, акты выполненных работ по планово-предупредительному (профилактическому) ремонту и работ по подготовке многоквартирных домов и их инженерного оборудования к сезонным условиям эксплуатации (пункт 2.2.10).

В соответствии с пунктом 5.1. договора стоимость всех работ устанавливается, исходя из стоимости обслуживания 1 кв.м. общей площади: жилые дома со всеми удобствами с квартирами 1-5 этажах - 7 руб. 01 коп. в месяц (без НДС), общежития - 30 руб. 66 коп. в месяц (без НДС). Стоимость работ может изменяться на основании плановой калькуляции себестоимости содержания и ремонта многоквартирных домов на год.

В пункте 5.3 договора установлено, что платежи по настоящему договору осуществляются заказчиком в полном объеме при соблюдении подрядчиком всех его условий и выполнении работ с уровнем качества, соответствующим оценке «хорошо». Заказчик производит авансирование за счет средств, поступающих от потребителей услуг путем перечисления их подрядчику ежедневно на расчетный счет.

Согласно пункту 5.5 договора при выполнении работ с уровнем качества, соответствующим оценке «неудовлетворительно», заказчик не оплачивает работу подрядчика до устранения выявленных недостатков.

В силу пункта 7.1 договора настоящий договор вступает в силу с момента его подписания, срок действия договора заканчивается 31 декабря 2006 года.

Согласно перечню жилого фонда, переданного обществу с ограниченной ответственностью Жилищный ремонтно-строительный сервис» по состоянию на 1 января 2006 года (т.1, л.д. 23), общая площадь переданного истцу жилого фонда составила 36 876,77 кв.м.

Согласно утвержденному сторонами 1 августа 2006 года перечню переданного обществу с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» жилого фонда (т.2, л.д. 14) жилой фонд составил 35 844 кв.м., общежития – 693,60 кв.м.

Согласно расчету экономически обоснованного тарифа, утвержденного главой города Бородино (т.2, л.д. 108), экономически обоснованный тариф за обслуживание 1 кв.м. общей площади жилья составил 8 руб. 61 коп.

Согласно письму закрытого акционерного общества Коммерческий банк «Кедр» от 13 сентября 2007 года (т.2, л.д. 123), с которым у общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом»  подписан договор от 10 января 2006 года о приеме платежей (т.2, л.д. 120), назначением указанных в нем платежных поручений являлся договор от 10 января 2006 года.

В соответствии с представленным в материалы дела отзывом об обществе с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» за период с 1 января по 20 ноября 2006 года (т.2, л.д. 40) общество с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» в рамках договора от 10 января 2006 года № 28 на техническое обслуживание, санитарное обслуживание и текущий ремонт многоквартирных домов и придворовых территорий г. Бородино общества с ограниченной ответственностью «Ваш управдом»  не имеет претензий к обществу с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис».

Письмом от 29 ноября 2006 года № 284 (т.7, л.д. 123) общество с ограниченной ответственностью «Ваш управдом» сообщило обществу с ограниченной ответственностью «Жилищный ремонтно-строительный сервис» о прекращении действия договора № 30 с 31 декабря 2006 года.

Истец по первоначальному исковому заявлению указывает, что обязательства предусмотренные договором исполнил, выполнил услуги на сумму 3 182 304 руб. Для оплаты выполненных работ ответчику предъявлялись счета-фактуры, перечисленные в расчете исковых требований. Ответчик оплату произвел частично в сумме 2 696 920 руб. 06 коп. Остаток долга составил 485 383 руб. 90 коп., что и просит взыскать в его пользу.

Общество с ограниченной ответственностью «Ваш управдом»