Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.03.2008 по делу n А33-12320/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

24 марта 2008 года

Дело №А33-12320/2007-03АП-385/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 марта 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.

судей: Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии в судебном заседании:

истца Арне В.Э.,

от ответчика: представителей по доверенности от 26.02.2008 Бехтеревой Т.Д., по доверенности от 14.03.2008 Анфиногеновой Т.В.,

третьего лица Перепелкина В.А.,

от третьего лица Перепелкина В.А.: представителя по доверенности от 08.08.2007 Сотниковой М.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу гражданина Арне Владимира Эмануиловича, г. Назарово Красноярского края, на решение Арбитражного суда Красноярского края от 26 декабря 2007 года по делу № А33-12320/2007, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

участник общества с ограниченной ответственностью Угольный разрез «Ново-Алтатский» Арне Владимир Эмануилович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью Угольный разрез «Ново-Алтатский» (ООО) о признании недействительным протокола внеочередного общего собрания участников общества от 27.07.2007.

Определением арбитражного суда от 11.10.2007 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Фортуна В.И., Перепелкин В.А., Вершинский Ф.П., Марданов И.Р., Запорощенко Ю.К., Даниленко И.В.

Решением арбитражного суда от 26.12.2007 исковые требования удовлетворены частично: решение собрания участников ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 27.07.2007 признано недействительным частично, а именно: признаны недействительными решения собрания по пункту 6 повестки дня «Принятие решения об одобрении сделки от 29.04.2005 по выдаче векселей на общую сумму 13 000 000 рублей», по пункту 7 повестки дня «Принятие решения об одобрении договора займа от 27.12.2004». В остальной части иска отказано.

Не согласившись с выводами суда первой инстанции, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить, а именно: признать недействительными решения собрания по пункту 1 повестки дня «Принятие решения об избрании директора ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский», по пункту 4 повестки дня «Принятие решения вопроса о заключении мирового соглашения по делу № А33-18640/2006».

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что он не принимал участия в собрании участников 27.07.2007, при этом на собрании были приняты решения по 2 дополнительным вопросам, ранее не включенным в повестку дня, направленную всем участникам при извещении о проведении собрания.

Истец не согласен с выводами суда о наличии кворума на собрании участников от 27.07.2007.

Кроме того, как указывает истец, в повестке дня на собрании рассматривался вопрос о заключении мирового соглашения по делу № А33-18640/2006, при этом арбитражный суд первой инстанции не обозначил данный вопрос предметом рассмотрения в судебных заседаниях и выводы в отношении названного пункта повестки дня в решении арбитражного суда не отражены.

Третье лицо Перепелкин В.А. представил мотивированный отзыв, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласился. Считает, что решения собрания по пунктам 1-5 принимались надлежащим кругом лиц, в том числе Перепелкиным В.А. Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что вопрос повестки дня собрания «О заключении мирового соглашения по делу № А33-18640/2006» не был включен в предмет исследования, является необоснованным, так как вывод арбитражного суда о наличии кворума был сделан, в том числе и в отношении данного решения.

В судебном заседании истец поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил изменить решение в части отказа от иска, признать недействительным решение собрания по пункту 1 повестки дня «Принятие решения об избрании директора ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский»; признать недействительным решение собрания по пункту 4 повестки дня «Принятие решения по вопросу о заключении мирового соглашения по делу № А33-18640/2006».

Представители ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» пояснили, что согласны с доводами апелляционной жалобы, просили изменить решение в части, указанной истцом. Считают, что собрание проведено с нарушением процедуры, поскольку отсутствовал кворум.

Представитель третьего лица Перепелкина В.А. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, пояснил, что согласен с решением суда первой инстанции, просил решение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. Пояснил, что обладает 10% долей уставного капитала общества. Наличие кворума при решении вопросов на собрании было соблюдено.

Третьи лица Фортуна В.И., Вершинский Ф.П., Марданов И.Р., Запорощенко Ю.К., Даниленко И.В. в судебное заседание не явились, хотя были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие вышеназванных третьих лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Согласно пункту 4.1 устава ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» в редакции от 04.10.2002 уставной капитал общества составляет 15 000 рублей, делится на 150 долей и распределен между участниками следующим образом: Вершинский Ф.П. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Даниленко И.В. – 30 долей – 4 500 рублей (30%), Держак А.В. – 20 долей – 3 000 рублей – (20%), Марданов И.Р. – 34, 5 доли – 3 450 рублей (23%), Перепелкин В.А. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Халманова Т.П. – 10, 5 доли – 1 050 рублей (7%) (л.д. 14-20).

25 октября 2005 года внесены изменения и дополнения в пункт 6.4 учредительного договора ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский», согласно которым размеры долей участников общества установлены следующим образом:

Марданов И.Р. – 39 долей – 3 900 рублей (26%), Перепелкин В.А. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Даниленко И.В. – 30 долей – 3 000 рублей (20%), Вершинский Ф.П. – 7,5 доли – 750 рублей (5%), Запорощенко Ю.К. – 15 долей – 1 500 рублей (10%), Арне В.Э. – 43,5 доли – 4 350 рублей (29%) (л.д. 12).

Согласно уведомлению о проведении внеочередного общего соб­рания учредителей ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский», направленному участникам общества, собрание назначено на 27.07.2007 со следующей повесткой дня:

1. Избрание директора ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский».

2. Решение вопроса о порядке, размерах, составе и сроках внесения вкладов в имущество общества.

3. Решение вопроса о введении процедуры финансового оздоровления по делу №18640/2006.

4. Решение вопроса о заключении мирового соглашения по делу № 18640/2006.

5. Внесение изменений в устав и учредительный договор ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» (л.д. 37).

Уведомления о проведении внеочередного общего собра­ния учредителей ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» направлены всем участникам общества ценным письмом с описью вложения, что подтверждается материалами дела (л.д. 38, 40-44).

В соответствии с протоколом собрания внеочередного общего собрания уч­редителей ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 27.07.2007 участие в нем приняли:

-  от Марданова Игоря Рашитовича, Запорощенко Юрия Константиновича, Вершинского Федора Павловича - представитель по доверенности от 05.07.2006 Сотников Василий Александрович;

-  от Даниленко Игоря Владимировича - представитель по доверенности от 03.07.2006 Воропай Николай Васильевич;

- Перепелкин Владимир Анатольевич – лично (л.д. 8-10).

На собра­нии были приняты следующие решения:

- по первому вопросу повестки дня - избрание директора ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» принято решение избрать Фортуну Валерия Ивановича директором ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский»;

-  по второму вопросу повестки дня - решение вопроса о порядке, размерах, составе и сроках внесения вкладов в имущество общества не принято;

- по третьему вопросу повестки дня - решение вопроса о введении процедуры финансо­вого оздоровления по делу о банкротстве № А33-18640/2006 не принято;

- по четвертому вопросу повестки дня - решение вопроса о заключении мирового со­глашения по делу о банкротстве № А33-18640/2006 принято и поручено Фортуне В.И. подписать мировое соглашение от имени собрания учредителей ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский»;

- по пятому вопросу повестки дня – решение о внесении изменений в устав и учредительный до­говор ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» решение не принято;

- по шестому вопросу - принято решение об одобрении сделки от 29.04.2005 по выдаче векселей на общую сумму 13 000 000 рублей;

- по седьмому вопросу - принято решение об одобрении договора займа от 27.12.2004 на сумму 1 253 153 рубля.

Участник общества Арне В.Э. обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным протокола внеочередного общего собрания участников ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» от 27.07.2007, мотивируя свое заявление тем, что он не принимал участие в нем, решения приняты при отсутствии кворума, при этом на собрании приняты решения по 2 дополнительным вопросам, не включенным в повестку дня, ранее направленную участникам общества.

Исследовав материалы дела, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания относятся, в том числе, изменение устава общества, изменение размера уставного капитала общества; внесение изменений в учредительный договор; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Согласно статье 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Согласно пунктам 1, 2, 5 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Согласно пункту 9.4 устава ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский» предусмотрено, что внеочередное общее собрание участников общества проводится в случае, если проведение такого    собрания требуют интересы общества и его участников.

Внеочередное общее собрание созывается исполнительным органом обще­ства, по инициативе, по требованию ревизора (ревизионной комиссии), аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа участников общества.

В соответствии с пунктом 9.6 устава общества орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников    общества.

В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, предлагаемая повестка дня, а также сведения о том, где и в каком порядке участники общества могут ознакомиться с ин­формацией и материалами, необходимыми для подготовки общего собрания участ­ников.

Согласно пункту 7 статьи 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

В соответствии со статьей 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Арбитражный апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии нарушений при проведении внеочередного собрания участников ООО Угольный разрез «Ново-Алтатский», выразившихся в принятии решений по 2 дополнительным вопросам (пункты 6 и 7 повестки дня), которые изначально не были включены в повестку дня, направленную участникам общества для ознакомления, в