Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.02.2008 по делу n А33-14568/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

налоговой службы № 1 по Республике Хакасия Рыжковой А.И.

Административным органом соблюден порядок и срок составления протокола об административном правонарушении.

Однако, данные обстоятельства не являются достаточным основанием подтверждения законности требований административного органа.

В соответствии со статьей 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления – влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003№ 138-ФЗ «О лотереях» лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Пунктом 8 указанной статьи определено, что проведение лотереи – это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи;

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона «О лотереях» виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи. В силу пункта 3 названной статьи лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

1)      лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

2)      лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Пунктом 1 статьи 6 Федерального закона «О лотереях» установлено, что разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

В силу пункта 8 статьи 6 Федерального закона «О лотереях» положения пункта 1 статьи 6 настоящего закона не распространяются в том числе, на стимулирующие лотереи.

Пунктом 1 статьи 7 Федерального закона «О лотереях» определено что право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

В силу пункта 3 статьи 7 Федерального закона «О лотереях» уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи. Указанный орган в течение пятнадцати дней со дня получения такого уведомления имеет право запретить проведение стимулирующей лотереи.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях образуют действия по проведению лотереи:

- без полученного в установленном порядке разрешения;

- без направления в установленном порядке уведомления.

Данные обстоятельства подлежат доказыванию путем представления административным органом соответствующих доказательств.

Материалами дела подтверждается и открытым акционерным обществом «АЛПИ» не оспаривается факт проведения стимулирующей лотереи.

В силу пункта 8 статьи 6 Федерального закона «О лотереях» для проведения стимулирующей лотереи разрешения на ее проведение не требуется. Следовательно, состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде проведения стимулирующей лотереи без полученного в установленном порядке разрешения объективно образоваться не может.

Следовательно, объективную сторону правонарушения при проведении стимулирующей лотереи могут образовать только действия по проведению лотереи без направления в установленном порядке уведомления.

Наличие состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде проведения стимулирующей лотереи без направления в установленном порядке уведомления опровергается материалами дела. Из материалов дела следует, что открытым акционерным обществом «АЛПИ» в адрес Федеральной налоговой службы России 25.07.2007 (т.е. за 20 дней до начала проведения лотереи) было направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи        № 1337. Указанное уведомление было получено Федеральной налоговой службой России 27.07.2007. Решением Федеральной таможенной службы от 07.08.2007 № 18-10-05/0037 проведение лотереи запрещено на основании подпункта 2 пункта 3 статьи 7 Федерального закона № 138-ФЗ. В решении указано, что: срок розыгрыша призового фонда и выдача выигрышей не включен в общий срок проведения лотереи, что не соответствует пункту 8 статьи 2 Федерального закона; результаты розыгрыша призового фонда каждого тиража тиражной лотереи в должны быть опубликованы в средствах массовой информации организатором лотереи в течении десяти дней со дня проведения указанного розыгрыша. Названное решение было получено открытым акционерным обществом «АЛПИ» 27.08.2007 (т.е. после начала проведения лотереи).

Кроме того, статьей 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Согласно части 1 статьи 67 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу. В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В соответствии со статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу (статья 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В силу статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами.

Согласно статье 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Из материалов дела следует, что в протоколе об административном правонарушении от 01.10.2007 № 3 лот отражено правонарушение, выраженное в виде проведения стимулирующей лотереи без полученного в установленном порядке права на ее проведение, без разрешения. Следовательно, налоговым органом не устанавливался факт проведения стимулирующей лотереи без направления в установленном порядке уведомления.

Таким образом, административным органом не доказано наличие объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Последствия последующего запрета проведения стимулирующей лотереи частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не охватываются.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания для привлечения открытого акционерного общества «АЛПИ» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, что в силу пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Довод открытого акционерного общества «АЛПИ» об отсутствии вины общества в данном случае не имеет правового значения при отсутствии в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, объективной стороны правонарушения.

В соответствии с частью 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

Согласно части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности. В соответствии с частью 1 статьи 29.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, исключающих производство по делу, предусмотренных статьей 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. В силу статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению, в том числе, при отсутствии состава административного правонарушения.

По результатам рассмотрения настоящего дела суд апелляционной инстанции считает необходимым вынести судебный акт об отказе в привлечении открытого акционерного общества «АЛПИ» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Таким образом, основанием отмены решения суда первой инстанции является несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также нарушение норм процессуального права (пункт 3 части 1, часть 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 23 ноября 2007 года по делу № А33-14568/2007 отменить.

Вынести новый судебный акт.

Отказать Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Хакасия в удовлетворении требования о привлечении открытого акционерного общества «АЛПИ» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Производство по делу об административном правонарушении прекратить.

Настоящее