Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.01.2011 по делу n А74-3082/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

устранению конкуренции, а соответствующим органом не указана конкретная норма федерального закона, разрешившая данному органу принять оспариваемый акт, осуществить действия (бездействие), заявленные требования подлежат удовлетворению.

Следовательно, для квалификации вменяемого Департаменту нарушения доказыванию подлежат обстоятельства ограничения или устранения конкуренции на товарном рынке при проведении аукциона в результате принятия правового акта, совершения действий и наличие (отсутствие) прямо закрепленного федеральным законом полномочия заявителя принять соответствующий правовой акт, совершить действия.

Согласно пункту 3.2.18 Положения о Департаменте, утверждённого Решением Абаканского городского Совета депутатов от 26.11.2004 № 100, в соответствии с основными задачами Департамент выполняет следующие функции: участвует в подготовке документов для проведения торгов по продаже земельных участков и права на заключение договоров аренды земельных участков, аукционов на право заключения договоров о развитии застроенной территории на земельных участках на территории города Абакана, обеспечивает их проведение, осуществляет функции организатора торгов.

Из материалов дела следует, что нарушение Департаментом антимонопольного законодательства установлено при проведении 24.06.2008 открытого аукциона № 9 на право заключения договора аренды находящегося в муниципальной собственности земельного участка с кадастровым номером 19:01:040102:295 для строительства многоквартирного пятиэтажного жилого дома в г. Абакане по ул. Маршала Жукова, 86Б.

Апелляционная коллегия считает, что суд первой инстанции правильно определил правовое регулирование спорных правоотношений по поводу приобретения права на заключение договора аренды земельного участка, находящегося в муниципальной собственности, на торгах (конкурсах, аукционах), сославшись на положения Земельного кодекса Российской Федерации.

Так положениям статьи 38 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что предметом торгов (конкурсов, аукционов) может быть сформированный в соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 30 настоящего Кодекса земельный участок с установленными границами или право на заключение договора аренды такого земельного участка (пункт 1).

Порядок организации и проведения аукционов по продаже земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, либо права на заключение договоров аренды земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для жилищного строительства определяется статьей 38.1 настоящего Кодекса (пункт 5).

В силу подпункта 1 пункта 4 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации проведение работ по формированию земельного участка, в том числе включает и определение технических условий подключения объектов к сетям инженерно-технического обеспечения и платы за подключение объектов к сетям инженерно-технического обеспечения.

На необходимость  технических условий подключения к сетям инженерно-технического обеспечения и платы за подключение в отношении земельного участка из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности при продаже права на заключение договора аренды такого земельного участка через аукцион, также указанно в пункте 1 статьи 38.1 Земельного кодекса Российской Федерации.

Пунктом 10 указанной статьи определенно, что извещение или сообщение о проведении аукциона должно содержать сведения, в том числе, о предмете аукциона, о местоположении, о площади, о границах, об обременениях земельного участка, об ограничениях его использования, о кадастровом номере, о разрешенном использовании земельного участка, о параметрах разрешенного строительства объекта капитального строительства, о технических условиях подключения такого объекта к сетям инженерно-технического обеспечения и об информации о плате за подключение.

В соответствии с частями 9, 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации орган местного самоуправления не позднее чем за тридцать дней до дня проведения соответствующих торгов, либо до дня принятия решения о предоставлении земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, для строительства, либо до дня принятия решения о предварительном согласовании места размещения объекта капитального строительства предоставляет заинтересованным лицам технические условия присоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, предусматривающие максимальную нагрузку, срок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, информацию о плате за подключение, а также о плате за технологическое присоединение к электрическим сетям.

Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Постановление Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 утверждены Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Пунктами 5, 9, 14 Правил установлено, что орган местного самоуправления не позднее чем за 30 дней до даты принятия решения о проведении торгов по продаже права собственности (аренды) земельного участка или о предоставлении для строительства земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, либо решения о предварительном согласовании места размещения объекта капитального строительства предоставляет заинтересованным лицам технические условия. Для получения технических условий, а также информации о плате за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения орган местного самоуправления в срок не позднее чем за 45 дней до даты принятия одного из указанных решений обращается в организацию, осуществляющую эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства.

Организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 настоящих Правил запроса определить и предоставить технические условия или информацию о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

В целях подтверждения наличия резервов пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, обеспечивающих передачу необходимого объема ресурса, и (или) резерва мощности по производству соответствующего ресурса организация, получившая запрос о выдаче технических условий, согласовывает технические условия с организациями, владеющими технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и (или) объектами по производству данного ресурса. Соответствующие организации в течение 5 рабочих дней с даты обращения должны согласовать данную информацию либо представить письменный мотивированный отказ.

Из приведенных норм права следует, что земельный участок из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для жилищного строительства может являться предметом аукциона по продаже права на заключение договора аренды такого земельного участка только в случае, если он надлежащим образом сформирован, что, в том числе подразумевает под собой наличие технических условий на подключения такого участка к сетям инженерно-технического обеспечения и платы за подключение объектов к сетям инженерно-технического обеспечения; определение и предоставление технических условий и определение платы за подключение осуществляется в соответствующем порядке, согласно которому органу местного самоуправления необходимо в установленный срок обратиться к организации, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, а та в свою очередь согласовывает технические условия с организациями, владеющими технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и (или) объектами по производству данного ресурса.

Согласно пояснениям третьего лица – МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети» в городе Абакане действует следующая схема теплоснабжения: теплоснабжение города осуществляют две энергоснабжающие организации, а именно: Абаканская ТЭЦ - филиал ОАО «Енисейская ТГК» и МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети». Выработкой тепловой энергии занимается Абаканская ТЭЦ, в ведении которой находятся магистральные тепловые сети. Квартальные тепловые сети находятся в ведении МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети». То есть сети Абаканской ТЭЦ и МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети» являются технологически связанными сетями со всеми вытекающими последствиями.

Следовательно, Департамент, выполняя функции органа местного самоуправления по проведению аукционов на право заключения договоров о развитии застроенной территории на земельных участках на территории города Абакана, должен был надлежащим образом организовать открытый аукцион № 9, а именно согласовать технические условия на теплоснабжения в отношении земельного участка с кадастровым номером 19:01:040102:295 для строительства многоквартирного пятиэтажного жилого дома в г. Абакане по ул. Маршала Жукова, 86Б с МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети», как организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения и Абаканской ТЭЦ – филиал                     ОАО «Енисейская ТГК», как организацией, владеющей технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и объектами по производству данного ресурса.

Из извещения о проведении 24.06.2008 открытого аукциона № 9 по продаже земельных участков в г. Абакане следует, что по лоту № 5, в отношении спорного земельного Департамент предоставляет участникам аукциона технические условия на водоснабжение и канализацию, теплоснабжение, электроснабжение. Информация о технических условиях в названном извещении не указана.

Представленные в материалы дела технические условия от 08.05.2008 на теплоснабжение в отношении пятиэтажного жилого дома в г. Абакане по ул. Маршала Жукова, 86Б, не содержат подписи должностного лица Абаканской ТЭЦ - филиал ОАО «Енисейская ТГК», согласованы только МП г. Абакана «Абаканские тепловые сети».

В соответствии с письмом ОАО «Енисейская ТГК» от 25.07.2008 № 211-25-828 в согласовании технических условий на теплоснабжение спорного жилого дома от 08.05.2008 отказано в связи с отсутствием резерва пропускной способности для передачи дополнительной тепловой энергии от источника к вновь строящемуся потребителю и отсутствием утвержденной инвестиционной программы.

С учетом изложенного действия Департамента по выставлению на аукцион несформированного земельного участка - без входящих в аукционную документацию технических условий на теплоснабжение, согласованных с организацией, владеющей технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и объектами по производству данного ресурса - Абаканской ТЭЦ - филиалом ОАО «Енисейская ТГК», не соответствуют вышеизложенному порядку проведения аукциона.

Доводы заявителя о том, что технические условия от 08.05.2008 были переданы победителю аукциона - НО «РФЖС», а у самого заявителя отсутствует обязанность по проверки всех согласований на технических условиях, отклоняются, как основанные на неверном толковании норм права.

Апелляционная коллегия соглашается с выводами антимонопольного органа и суда первой инстанции о том, что продажа на аукционе права аренды на спорный земельный участок в отсутствии надлежащим образом оформленных технических условий на теплоснабжение могло привести и привело к ограничению конкуренции на товарном рынке.

Как установлено судом апелляционной инстанции, строящийся дом был подключен к теплоснабжению лишь 15.04.2010. Получение технических условий от 21.04.2009 № 56 на подключение к системе теплоснабжения подвергло застройщика значительным расходам. Так, пункт 7 технических условий от 21.04.2009 № 56 содержал тариф на подключение к системе теплоснабжения города Абакана, установленный постановлением Мэра города Абакана от 01.12.2008 № 2217. В соответствии с разделом 3 договора технологического присоединения к тепловой сети от 15.04.2010 № 36 ООО «Стандарт» оплатило платежным поручением от 16.07.2010 № 17 стоимость подключения в размере 3 344 610 рублей 94 копеек.

Таким образом, застройщик - ООО «Стандарт» было поставлено в неравные условия с другими застройщиками, своевременно и бесплатно получившими при проведении аукциона соответствующие технические условия. ООО «Стандарт» не имело возможности своевременно и без дополнительных затрат подключить строящийся дом к системе теплоснабжения города.

Доводы заявителя со ссылкой на то, что ООО «Стандарт» не являлось участником аукциона, а правоотношения по перенайму возникли у него 17.04.2009 уже после того, как технические условия от 08.05.2010 утратили свою силу, не влияют на выводы суда, поскольку установленные по делу обстоятельства свидетельствуют о наличии причинно-следственной связи между несоблюдением Департаментом установленного порядка проведения аукциона на право аренды земельного участка из числа муниципальных земель и последующем ограничением прав     ООО «Стандарт», как хозяйствующего субъекта.

То обстоятельство, что технические условия от 08.05.2010 были едиными для всех участников аукциона, не имеет правового значения, поскольку действия Департамента привели к непосредственному ограничению конкуренции, не позволив ООО «Стандарт» осуществить строительство жилого дома на условиях, определенных действующем законодательством.

Ссылки заявителя на то, что в оспариваемых актах не указаны конкретные пункты части 1 статьи 15 и части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, которые нарушил заявитель, также не принимаются судом во внимание, поскольку, как правильно указал суд первой инстанции, конструкция названых норм Закона о защите конкуренции не ограничивает перечень нарушений лишь перечислением конкретных ситуаций, указывает на возможность нарушения антимонопольного законодательства и в иных случаях.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что действия Департамента не соответствуют положениям  части 1 статьи 15 и части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции и в последующем подлежат прекращению. Следовательно, оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа соответствуют Закону о защите конкуренции, не нарушают права и законные интересы заявителя, что в соответствии со статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отказа в признании указанного решения и предписания