Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«31» декабря 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-14790/2009к2

Резолютивная часть постановления объявлена «24» декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» декабря 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Магда О.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО «Ачинская стройиндустрия» Шевченко А.П. – Лапошниченко Л.В. – представителя по доверенности от 23.12.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Ачинская стройиндустрия» Фишера В.Р.,

на определение  Арбитражного суда  Красноярского края

от «15» октября  2010 года по делу № А33-14790/2009к2, принятое судьей Ишутиной О.В.,

установил:

         Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника – общества с ограниченной ответственностью «Ачинская стройиндустрия» (далее – ООО «Ачинская стройиндустрия», должник) – банкротом (ИНН 2443034891, ОГРН 1082443002400).

        Определением арбитражного суда от 18.05.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Фишер Валерий Рудольфович.

        Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 104 от 11.06.2010.

        В арбитражный суд поступило требование открытого акционерного общества «Россельхозбанк» (далее – ОАО «Россельхозбанк», кредитор) (ИНН 7725114488, ОГРН 1027700342890), уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о включении в реестр требований кредиторов ООО «Ачинская стройиндустрия» задолженности по кредитным договорам № 074902/0263 от 14.12.2007, № 084902/0005 от 07.04.2008, №094916/0001 от 29.01.2009 в размере 270 673 674 рубля 99 копеек, как обеспеченной залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 15 октября 2010 года требование ОАО «Россельхозбанк» в размере 270 673 674 рубля 99 копеек, в том числе: 269 849 511 рублей 39 копеек – основной долг, 824 163 рубля 60 копеек – пени, включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Ачинская стройиндустрия», как обеспеченное залогом имущества должника.

Не согласившись с определением суда от 15.10.2010, временный управляющий ООО «Ачинская стройиндустрия» Фишер В.Р. обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить данное определение  и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Временный управляющий считает обжалуемый судебный акт необоснованным, по следующим основаниям:

- кредитором представлены заочные решения Центрального районного суда г.Красноярска по гражданским делам, в которых установлен факт наличия задолженности по данным кредитным договорам, временным управляющим были направлены заявления об отмене заочных решений Центрального районного суда г.Красноярска; согласно статье 244, 237 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, заочные решения суда вступают в законную силу при отсутствии заявлений об их отмене;

- судом не исследован довод о списании комиссии за открытие счета;

- перевод кредитных обязательств ООО «Стройтехника» на ООО «Ачинская стройиндустрия»  незаконный;

- кредитный договор от 29.01.2009 № 094916/0001 заключен с указанием на целевое использование – финансирование текущей деятельности, однако денежные средства использовались при пополнении оборотных активов других предприятий, а затем были возвращены должнику, который направил их на погашение кредитного долга ООО «Стройтехника», считает данный кредитный договор мнимой сделкой.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2010 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 24.12.2010.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего Шевченко А.П. отклонил доводы апелляционной жалобы, просил определение суда от 15.10.2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Решением суда от 10 декабря 2010 года должник - ООО «Ачинская стройиндустрия» признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Шевченко А.П.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

       Заочным решением Центрального районного суда г. Красноярска от 03.06.2010 по гражданскому делу № 2-2573/2010 в солидарном порядке с ООО «Ачинская стройиндустрия», Будкевич Николая Григорьевича, Романенко Сергея Владимировича в пользу ОАО «Россельхозбанк» взыскана задолженность по кредитному договору №074902/0263 от 14.12.2007 в размере 97 420 000 рублей, проценты за пользование кредитом в размере 67 277 895 рублей 32 копейки, неустойка за просрочку уплаты основного долга и процентов в размере 500 000 рублей, возврат государственной пошлины в размере 10 657 рублей 37 копеек.

        Суд общей юрисдикции определил обратить взыскание на заложенное имущество: – по договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 074902/0263-7.1 от 07.02.2008 на все имущество, указанное в договоре и в Приложении № 1 к договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 074902/0263-7.1 от 07.02.2008, с установлением первоначальной продажной цены, установленной договором об ипотеке (залоге недвижимости) №074902/0263-7.1 от 07.02.2008 в виде залоговой стоимости имущества;

–по договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 074902/0263-7.1/1 от 29.05.2009 на все имущество, указанное в договоре и в Приложении № 1 к договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 074902/0263-7.1/1 от 29.05.2009, с установлением первоначальной продажной цены, установленной договором об ипотеке (залоге недвижимости) №074902/0263-7.1/1 от 29.05.2009 в виде залоговой стоимости имущества;

– по договору об оборудовании (залоге недвижимости) № 074902/0263-5 от 14.12.2007 на машину диагонально-резательную (машина диагонально-резательная ДРМ-1) (заверительная надпись «Верно»; должность лица, заверившего копию; личная подпись; расшифровка подписи (инициалы, фамилия), дата заверения) № УО.0082, 1989-1990 года выпуска, с установлением первоначальной продажной цены в размере 2 080 377 рублей 12 копеек;

– по договору об оборудовании (залоге недвижимости) № 074902/0263-5/1 от 29.05.2009 на все имущество, указанное в договоре и в Приложении № 1 к договору об оборудовании (залоге недвижимости) № 074902/0263-5/1 от 29.05.2009, с установлением первоначальной продажной цены установленной договором об оборудовании (залоге недвижимости) №074902/0263-5/1 от 29.05.2009 в виде залоговой стоимости имущества;

– по договору о залоге доли в уставном капитале № 074902/0263-17 от 05.06.2009 на долю в уставном капитале ООО «Гранд ОСТ» 70%, с установлением первоначальной продажной цены установленной договором в размере 23 800 рублей, на долю в уставном капитале Тимофеева С.П. – 30%, с установлением первоначальной продажной цены установленной договором в размере 10 200 рублей.

        Судебный акт вступил в законную силу 21.06.2010.

        18.08.2010 взыскателю выдан исполнительный лист серия ВС № 006852362.  Подлинник исполнительного листа без отметок о взыскании представлен в материалы дела.

        Кредитор произвел перерасчет взысканной суммы задолженности на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения. Согласно представленному кредитором расчету, задолженность должника по кредитному договору № 074902/0263 от 14.12.2007 по состоянию на 17.05.2010 составила 122 017 247 рублей, в том числе: сумма основного долга – 97 420 000 рублей; сумма просроченных процентов с 26.06.2009 по 17.05.2010 – 17 757 130 рублей 44 копейки; сумма пени, начисленной на сумму просроченных процентов с 01.07.2009 по 14.10.2009 – 221 408 рублей 15 копеек; сумма пени, начисленная на сумму просроченного основного долга с 26.06.2009 по 14.10.2009 – 332 851 рубль 99 копеек; сумма процентов за период с 24.01.2009 по 25.05.2009 – 6 045 642 рубля 72 копейки; сумма процентов за период с 26.05.2009 по 31.05.2009 – 240 213 рублей 70 копеек.

         Указанную задолженность кредитор просит включить в реестр требований кредиторов должника.

         Заочным решением Центрального районного суда г. Красноярска от 03.06.2010 по гражданскому делу № 2-2574/2010 в солидарном порядке с ООО «Ачинская стройиндустрия», Будкевич Николая Григорьевича, Романенко Сергея Владимировича в пользу ОАО «Россельхозбанк» взыскана задолженность по кредитному договору №084902/0005 от 07.04.2008 в размере 99 884 808 рублей 83 копейки, проценты за пользование кредитом в размере 30 375 719 рублей 46 копеек, неустойка за просрочку уплаты основного долга и процентов в размере 5 000 000 рублей, возврат государственной пошлины в размере 20 000 рублей; всего – 135 280 528 рублей 29 копеек.

        Суд общей юрисдикции определил обратить взыскание на заложенное имущество:

 – по договору об ипотеке (залоге недвижимости) № 084902/0005-7.1 от 07.04.2008 на следующие объекты недвижимости: сооружение стоимостью 30 488 400 рублей, с установлением первоначальной продажной цены 30 488 400 рублей; сооружение - здание бетонного цеха № 2 стоимостью 12 376 800 рублей, с установлением первоначальной продажной цены 12 376 800 рублей; здание стоимостью 8 415 900 рублей, с установлением первоначальной продажной цены 8 415 900 рублей; здание стоимостью 12 203 000 рублей, с установлением первоначальной продажной цены 12 203 000 рублей; здание заводоуправления стоимостью 12 198 600 рублей, с установлением первоначальной продажной цены 12 198 600 рублей; а также обратить взыскание на заложенное имущество на право аренды земельных участков с кадастровыми номерами № 24:43:0129005:0127, №24:43:0129005:0123, № 24:43:0129005:0122, с установлением первоначальной продажной цены каждого участка 10 000 рублей;

– по договору № 084902/0005-7.7 об ипотеке от 07.04.2008 на следующий объект недвижимости: сооружение – объект незавершенного строительства, с установлением первоначальной продажной цены 20 883 700 рублей, а также обратить взыскание на заложенное имущество на право аренды земельного участка расположенного по адресу: Красноярский край, г. Ачинск, Южная Промбаза, квартал 1, стр. 7, с установлением первоначальной продажной цены 10 000 рублей;

 – на заложенное имущество по договору № 084902/0005-17 о залоге доли в уставном капитале от 05.06.2009 на долю в уставном капитале ООО «Гранд ОСТ» 70%, с установлением первоначальной продажной цены установленной договором в размере 23 800 рублей, на долю в уставном капитале Тимофеева С.П. – 30%, с установлением первоначальной продажной цены установленной договором в размере 10 200 рублей.

         Судебный акт вступил в законную силу 21.06.2010.

         12.10.2010 взыскателю выдан исполнительный лист серия ВС № 027106880. Подлинник исполнительного листа без отметок о взыскании представлен в материалы дела.

         Кредитор произвел перерасчет взысканной суммы задолженности на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения. Согласно представленному кредитором расчету, задолженность должника по кредитному договору № 084902/0005 от 07.04.2008 по состоянию на 17.05.2010 составила 125 288 968 рублей 98 копеек, в том числе: сумма основного долга – 99 884 808 рублей 83 копейки; сумма просроченных процентов с 01.06.2009 по 17.05.2010 – 18 211 874 рубля 05 копеек; сумма пени, начисленной на сумму просроченных процентов с 01.07.2009 по 14.10.2009 – 227 923 рубля 90 копеек; сумма процентов за период с 26.12.2008 по 25.05.2009 – 96 709 861 рубль 18 копеек; сумма процентов за период с 26.05.2009 по 31.05.2009 – 254 501 рубль 02 копейки.

         Указанную задолженность кредитор просит включить в реестр требований кредиторов должника.

         29.01.2009 между ОАО «Россельхозбанк» (Кредитор) и ООО «Ачинская стройиндустрия» (Заемщик) заключен кредитный договор № 094916/0001, согласно которому   Кредитор   обязался   предоставить   Заемщику   денежные   средства   в   размере

20 000 000 рублей и на условиях договора, а Заемщик – возвратить денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и на условиях договора (пункт 1.1 договора).

         Процентная ставка установлена в размере 17% годовых (пункт 1.4 договора). Погашение (возврат) кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение № 1) к договору. Окончательный срок погашения кредита – 25.01.2010 (пункт 1.6 договора).

         В обеспечение исполнения обязательств по договору между Кредитором и Заемщиком заключены: – договор о залоге товаров в обороте № 094916/0001-3 от 29.01.2009, по условиям которого в залог передано имущество общей балансовой стоимостью 14 166 900 рублей (залоговая стоимость 5 000 000 рублей),

– договор о залоге оборудования № 094916/0001-5 от 29.01.2009, по условиям которого в залог передано оборудование общей залоговой стоимостью 28 007 839 рублей 07 копеек,

– договор об ипотеке (залоге недвижимости) № 094916/0001-7.1 от 05.03.2009, по условиям которого в залог переданы здания (помещения) в количестве 8 единиц, расположенные по адресу: Красноярский край, г. Ачинск, Южная Промзона, квартал 1, стр. 7, и право аренды земельного участка под указанными строениями, общей залоговой стоимостью 33 010 000 рублей.

       Кредитор свои обязательства по перечислению Заемщику 20 000 000 рублей кредита исполнил, что подтверждается мемориальным ордером № 526086 от 29.01.2009.

       Поскольку задолженность перед кредитором до настоящего времени не погашена, кредитор обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника суммы задолженности в размере 270 673 674 рубля 99 копеек, как обеспеченной залогом имущества должника.

       Исследовав