Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 декабря 2010 года.

Дело №

г. Красноярск

А33-7834/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2010  года.

Полный текст постановления изготовлен 17 декабря 2010  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от истца ЗАО КБ «Ланта-Банк» - представителя Антоновой А.В. по доверенности № 1055 от 05.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 2 августа 2010 года по делу № А33-7834/2009, принятое в составе председательствующего Хорошевой Н.В., арбитражных заседателей: Желудковой И.В., Шаповалова В.А.,

установил:

закрытое акционерное общество коммерческий банк «Ланта-Банк» в лице Красноярского филиала (ИНН 7705260427, ОГРН 1037739042912) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Азимут» (ИНН 2460080087, ОГРН 1062460049190) и обществу с ограниченной ответственностью «Красноярский хладокомбинат «Хладко» (правопреемник ЗАО «КХ «Хладко» ИНН 2463068070,  ОГРН 1042402205581) о взыскании солидарно задолженности по договору № 043 о предоставлении кредитной линии от 29.05.2008 в размере 14 135 830 рублей 45 копеек, в том числе: 13 000 000 рублей срочной задолженности по основному долгу, 600 000 рублей просроченной задолженности по основному долгу, 454 052 рубля 26 копеек просроченных процентов с марта 2009 года по 08.05.2009, 228 000 руб. пени на основной долг просроченной задолженности, 153 778 рублей 19 копеек пени на просроченные проценты.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих, самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика привлечены: общество с ограниченной ответственностью Юридическое агентство «Аргумент», Сабуров Игорь Янович, Сабурова Татьяна Юрьевна, Толмачев Евгений Геннадьевич.

20.07.2010 в судебном заседании удовлетворено ходатайство ответчика – ООО «Азимут» о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей. В соответствии со статьей 19 АПК РФ к рассмотрению дела привлечены арбитражные заседатели: Желудкова И.В., Шаповалов В.А.

Определением от 22 сентября 2009 года в соответствии со статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к производству Арбитражного суда Красноярского края принято встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко» к закрытому акционерному обществу коммерческому банку «Ланта-Банк» в лице Красноярского филиала о признании недействительным договора поручительства № 043/063-П от 29.05.2008, заключенного между ООО КХ «Хладко» и АКБ «Ланта-Банк» в лице Красноярского филиала.

   Определением от 29 сентября 2009 года по ходатайству общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко» назначена судебная почерковедческая экспертиза.

Определением от 29 сентября 2009 года  производство по делу приостановлено.

Определением от 2 июня 2010 года производство по делу возобновлено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 2 августа 2010 года исковые требования удовлетворить частично в сумме 14 254 052 рубля 26 копеек. Солидарно с общества с ограниченной ответственностью «Азимут», общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко» в пользу закрытого акционерного общества коммерческого банка «Ланта-банк» взыскана задолженность по кредиту   в сумме 13 600 000 рублей, проценты за пользование кредитом в сумме 454 052 рубля 26 копеек, пени за несвоевременный возврат 200 000 рублей, а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 83 679 рублей 15 копеек. В остальной части исковых требований отказано. В удовлетворении встречного искового заявления отказано. С общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко» в пользу государственного учреждения «Сибирский региональный центр судебной экспертизы Министерства юстиции России» взыскано 9 424 рубля за проведение экспертизы.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик  - ООО Красноярский хладокомбинат «Хладко» обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 2 августа 2010 года  отменить и принять по делу новый судебный акт.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что сформировав состав суда 20.07.2009, суд первой инстанции нарушил пункт 3 статьи 19 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и фактически лишил ООО КХ «Хладко» право выбора  арбитражного заседателя.

Также, по мнению ответчика, судом первой инстанции не учтено, что решением Железнодорожного районного суда  г. Красноярска от 28 апреля 2010 года, оставленным без изменения определением кассационной инстанции от 21 июля 2010 года Красноярского краевого суда, на основании  кредитного договора взыскан спорный долг, проценты  и пени  с других поручителей: Сабуровой Т.Ю., Сабурова И.Я., Толмачева Е.Г. Обжалуемое решение не содержит выводов о взыскании с ответчиком долга, процентов  и пени солидарно  с третьими лицами: Сабуровой Т.Ю., Сабуровым И.Я., Толмачевым Е.Г. Указывает, что в данном случае повлекло взыскание  с  ответчиков и третьих лиц  долг в пользу банка в двойном размере по одному кредитному договору. Ссылается на то, что  заемщик – ООО «Азимут» не получал 32 000 000 рублей кредита. Согласно условиям кредитного договора ООО «Азимут» получило лишь 16 000 000 рублей.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 2 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

- учитывая то, что ООО КХ «Хладко» заявило ходатайство  о привлечении в качестве  арбитражного заседателя Вяжевич Е.В. лишь 13.08.2009, непосредственно  в судебном разбирательстве,  следовательно, суд первой инстанции обоснованно отказал  в удовлетворении   ходатайства, права ответчика нарушены не были. Отводы  составу суда в соответствии со статьей 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  ответчиком не заявлялись;

- решение Железнодорожного районного суда г. Красноярска о взыскании с поручителей – Сабуровой Т.Ю., Сабурова И.Я.. Толмачева Е.Г. спорного долга, процентов и пени  не может  привести  к задвоению   взыскиваемой суммы  в стадии исполнительного производства. Общая сумма долга, подлежащая взысканию,  в решении суда определена 14 254 052 рубля 26 копеек. В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона «Об исполнительном производстве» возбужденные  в отношении одного должника несколько исполнительных производств имущественного характер, а также возбужденные в отношении  нескольких должников исполнительные производства по солидарному взысканию  в пользу  одного взыскателя объединяются  в сводное исполнительное производство.

Представителем ООО «Азимут» заявлено ходатайство о процессуальном правопреемстве ООО КХ «Хладко» на ЗАО КХ «Хладко» в связи с реорганизацией. В материалы дела поступили  документы, подтверждающие  реорганизацию ЗАО КХ «Хладко»: решение  МИ ФНС № 23 по Красноярскому краю  от 10.09.2010 № Р21613А-1 о государственной регистрации прекращения  деятельности  при реорганизации в форме  преобразования ООО КХ «Хладко», заявление  ЗАО КХ «Хладко»  в  МИ ФНС № 23 по Красноярскому краю о государственной регистрации, Устав ЗАО  КХ «Хладко», протокол внеочередного общего собрания участников  ООО КХ «Хладко» от 01.10.2009,  протокол  общего собрания участников ООО КХ «Хладко» от 19.08.2010.

Рассмотрев заявленное ходатайство и представленные документы, суд апелляционной инстанции  на основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд определил произвести процессуальную замену   общества с ограниченной ответственностью Красноярский хладокомбинат «Хладко» на закрытое акционерное общество Красноярский хладокомбинат «Хладко».

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Ответчики и третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие ответчиков и третьих лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

Между АКБ «Ланта-Банк» (ЗАО) и ООО «Азимут» 29.05.2008 заключен договор № 043 о предоставлении кредитной линии (в рублях РФ). Согласно кредитному договору Банк обязался открыть ООО «Азимут» кредитную линию с лимитом выдачи 16 000 000 рублей, а ООО «Азимут» обязалось возвратить кредит путем погашения ссудной задолженности в порядке, установленном кредитным договором. Плата за пользование денежными средствами, предоставленными в рамках кредитного договора, была установлена в зависимости от чистых кредитовых оборотов по расчетному счету ООО «Азимут» в Банке: 17 процентов годовых в первые два месяца кредитования, начиная с третьего месяца кредитования - 17 процентов годовых при условии проведения ООО «Азимут» чистых кредитовых оборотов по расчетному счету, открытому в Банке за календарный месяц, предшествующий месяцу определения процентной ставки в размере не ниже 10 000 000 рублей и 18 процентов годовых при условии проведения ООО «Азимут» чистых кредитовых оборотов по расчетному счету, открытому в Банке за календарный месяц, предшествующий месяцу определения процентной ставки в размере ниже 10 000 000 рублей (пункты 1.1., 3.4. договора).

За просрочку платежа пунктом 5.12.кредитного договора предусмотрена уплата пени в размере 1% от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки.

В обеспечение обязательств по кредитному договору заключен договор поручительства № 043/063-П от 29.05.2008 с ООО КХ «Хладко».

Согласно пункту 1.3. договора поручительства поручитель обязуется нести перед Банком-Кредитором солидарную ответственность за исполнением ООО «Азимут» своих обязательств по кредитному договору.

Кредит в размере 16 000 000 рублей был предоставлен ООО «Азимут» посредством зачисления денежных средств на расчетный счет № 40702810000030001315, что подтверждается мемориальным ордером № 9790 от 29.05.2008, ООО «Азимут» распорядилось данными денежными средствами, что подтверждается платежным поручением № 73 от 29.05.2008.

В марте 2009 года ООО «Азимут» не произвело погашения кредита и не уплатило причитающиеся проценты, что подтверждается выпиской   по лицевому   счету.

В соответствии с пунктом 6.1.2. Кредитного договора Банк вправе досрочно взыскать (истребовать) сумму задолженности по основному долгу и /или процентов по нему, в случае нарушения заемщиком любого из обязательств, принимаемых им на себя согласно настоящему договору, а также в случаях, если:

-    заемщику предъявлен иск о взыскании денежной суммы или об истребовании имущества, размер (стоимость) которых существенно ухудшает финансовое состояние заемщика и ставит под угрозу своевременное выполнение заемщиком обязательств по настоящему договору;

-    принятия компетентными органами управления заемщика решений о его реорганизации, ликвидации или уменьшения уставного капитала;

- если в отношении заемщика заявлены иски о признании его банкротом или в случае возбуждения правоохранительными органами в отношении руководства заемщика уголовных дел;

-    заемщиком или залогодателями нарушено любое из обязательств, названных в договорах, заключенных в обеспечение настоящего договора, в том числе, в договорах, названных в п. 1.4 настоящего договора;

-    в случае ухудшения финансового состояния заемщика по сравнению с финансовым состоянием за 1 квартал 2008 года.

ООО «Азимут» в счет погашения задолженности по кредитному договору были произведены платежи на сумму 3 928 588 рублей 67 копеек, в том числе: погашение основного долга в сумме 2 400 000 рублей и процентов за пользование кредитом в сумме 1 528 588 рублей 67 копеек, с 31.03.2009 платежи в счет исполнения обязательств по кредитному договору прекратились.

22.04.2009 Банк направил заемщику уведомление № 2362 о досрочном исполнении обязательств по Кредитному договору, которое также не было исполнено. Поручителю Заемщика было также 22.04.2009 г. направлено уведомление № 2352, которое не было исполнено, в связи с чем, Банк обратился с иском к ООО «Азимут» и ООО КХ «Хладко».

Согласно решению Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 28.04.2010 взысканы в солидарном порядке с Толмачева Е.Г., Сабуровой Т.Ю., Сабурова И.Я. в пользу АКБ «Ланта - Банк» задолженность по кредитному договору 13 600 000 рублей долга, 454 052 рубля 26 копеек проценты за пользование кредитом, процентов за пользование чужими денежными средствами, 200 000 рублей пени за несвоевременный возврат денежных средств. Данное решение оставлено в силе кассационным определением от 21.07.2010.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 29.05.2008 АКБ «Ланта-Банк» (ЗАО) и ООО «Азимут» заключили кредитный договор № 043, правоотношения по которому регулируются главой 42 Гражданского кодекса Российской Федерации.

     В силу статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Судом установлено, что банком обязательства по предоставлению кредита на сумму 16 000 000 рублей выполнены, кредит заемщиком получен, что сторонами не оспаривается.

             Согласно статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на суму займа в размерах и в порядке, определенных