Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.11.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«18» ноября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-2488/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «12» ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» ноября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Кирилловой Н.А. Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ОАО «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (ответчика): Приходько Е.Г.- представителя по доверенности № РАО/27 Д от 10.12.2009;

от ОАО «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (третьего лица): Приходько Е.Г. - представителя по доверенности № ГМК - 115/193-НТ от 23.03.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - Белякова Андрея Вячеславовича

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  28 июля 2010 года по делу № А33-2488/2010, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

Беляков Андрей Вячеславович (далее по тексту – Беляков А.В., истец) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (далее по тексту – РАО «Норильский никель», эмитент, ответчик) о признании незаконным принудительного выкупа акций, незаконными решения и действий ответчика по принудительному выкупу 10 обыкновенных именных акций.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 03 июня 2009 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, привлечено открытое акционерное общество «Горно-металлургическая компания «Норильский никель».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 июля 2010 года в иске оказано.

Не согласившись с данным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, указав следующее:

- принудительный выкуп мажоритарном акционером РАО «Норильский никель» 10 простых именных акций, принадлежащих Белякову А.В., противоречит статье 35 Конституции Российской Федерации;

- ответчиком не перечислена истцу выкупная цена стоимости акций почтовым переводом;

- согласно оценкам независимых и публичных экспертов в изданиях «Компания», « Форбс» цены на  акции  предприятии «Норникель» росли, однако стоимость выкупленных акций ниже, чем стоимость приобретенных.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик и ОАО «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»  указали следующие возражения против апелляционной жалобы:

- порядок определения выкупной цены акций ОАО «РАО «Норильский никель» соответствует  статье 7 Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений  в Федеральный закон «Об акционерных обществах»,

- порядок оплаты выкупленных  акций ОАО «РАО» Норильский никель», избранный ОАО «ГМК Норильский никель», соответствует требованиям закона.

ОАО «РАО» Норильский никель» в отзыве на апелляционную жалобу указал также, что указал, что является ненадлежащим ответчиком по настоящему делу, так как является эмитентом акций, принадлежащих истцу.

Истец, надлежащим образом извещенный о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание  представителя не направил. Дело рассматривается в его отсутствие в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика и третьего лица поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, с решением суда первой инстанции согласен. Просит решение Арбитражного суда  Красноярского края от  28 июля 2010 по делу № А33-2488/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (именуемая далее ОАО «ГМК «Норильский никель», третье лицо) является акционером открытого акционерного общества «Российское акционерное общество по производству цветных  и драгоценных металлов «Норильский никель», имеющим в собственности по состоянию на 01.07.2006 96,93% акций ОАО «РАО «Норильский никель» (в том числе 98,11% обыкновенных, 80,03% привилегированных).

В соответствии  с выпиской из реестра акционеров  ОАО «РАО «Норильский никель» от 19.03.2003  Беляков А.В. являлся держателем 10 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 0,25 руб., каждая.

По состоянию на 01.07.2006  ОАО «ГМК «Норильский никель» являлся владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», на основании статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» направил владельцам ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» требование о выкупе принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

Требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 размещено на интернет-сайте ответчика, в газете «Известия» от 30.07.2008, а также направлено каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе истцу по адресу, указанному истцом для внесения в реестр акционеров (156000, г. Кострома, м-н Юбилейный, д.16 кв. 209).

В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию.

В установленный в требовании о выкупе срок 13.10.2008 на основании распоряжения ОАО «ГМК «Норильский никель» о списании акций ОАО «РАО «Норильский никель», со счета Белякова А.В. на счет ОАО «ГМК «Норильский никель» были переведены 10  обыкновенных, именных акций. Уведомление об операции, проведенной по счету Белякова А.В., направлено в адрес истца, что подтверждается выпиской из реестра отправки уведомлений.

Денежные средства за выкупаемые акции Белякова А.В. в размере 2 388 рублей 40 копеек. были направлены в депозит нотариуса Черновой Т.Н., находящегося по адресу: 647000 Красноярский край, г. Дудинка, ул. Матросова 2Б а/я 81, в порядке, предусмотренном требованием о выкупе и пунктом 7 статьи 84.8 Закона., что подтверждается списком владельцев  акций, составленным  реестродержателем ЗАО «Национальная регистрационная компания». Сведения о нотариусе, в депозит которого перечислены денежные средства за, акции опубликованы в газете «Известия» №206 от 01.11.2008.

Ссылаясь на то, что принудительный выкуп акций РАО «Норильский Никель», принадлежащих истцу произведен с нарушением статьей 35 Конституции Российской Федерации и 253 Гражданского кодекса Российской Федерации,  истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчик, являющийся эмитентом акций, принадлежащих ранее истцу, не производил действий и не принимал решений, направленных на выкуп акций истца.Фактически истец оспаривает решение и действия ОАО «ГМК «Норильский никель» по выкупу акций истца. Именно ОАО «ГМК «Норильский никель», являющимся мажоритарным акционером принято решение о выкупе акций у других акционеров, им произведено списание акций истца в рамках процедуры принудительного выкупа, и его лицевой счет  зачислены акции истца.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что исковые требования истца о признании недействительными выкупа акций, решения о выкупе акций, действий по выкупу акций ОАО «РАО «Норильский никель» обращены к ненадлежащему ответчику, в отношении ОАО «РАО «Норильский никель» удовлетворены быть не могут.

Согласно статье 35 Конституции Российской Федерации каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Как вытекает из Конституции Российской Федерации, в случаях принудительного изъятия имущества у собственника - независимо от оснований такого изъятия - должен осуществляться эффективный судебный контроль как гарантия принципа неприкосновенности собственности. В соответствии со статьей 35 (часть 3) Конституции Российской Федерации никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Термин "лишен" означает принудительный характер прекращения права частной собственности и предполагает наличие спора, что в обязательном порядке требует судебного контроля, который может быть либо предварительным, либо последующим. По смыслу второго предложения части 3 статьи 35 Конституции Российской Федерации, принудительное отчуждение имущества, по общему правилу, может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Деятельность акционеров относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности, она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет. Право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ, в частности акционеров акционерных обществ - юридических лиц, а также физических лиц, в том числе не являющихся предпринимателями, которые реализуют свои права через владение акциями, удостоверяющими обязательственные права ее владельца по отношению к акционерному обществу. Права требования также охватываются понятием имущества, а следовательно, обеспечиваются конституционно-правовыми гарантиями, включая охрану законом прав акционеров, в том числе миноритарных (мелких) акционеров как слабой стороны в системе корпоративных отношений, и судебную защиту нарушенных прав (статья 35, части 1 и 3; статья 46, часть 1, Конституции Российской Федерации).

С учетом статьи 232 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом.

Пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.06 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» установлено, что лицо, которое на 01.07.2006 является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26.12.1995  № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 01.08.2008 в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» с учетом особенностей, установленных  статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Таким образом, из положений указанной нормы права следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций общества, без учета волеизъявления акционеров - владельцев акций общества, при этом их права на оспаривание действий такого акционера ограничены лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядке.

Как установлено арбитражным судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, открытое акционерное общество  «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» является акционером открытого акционерного общества «Российское акционерное общество по производству цветных  и драгоценных металлов «Норильский никель», имеющим в собственности по состоянию на 01.07.2006 96,93% акций ОАО «РАО «Норильский никель» (в том числе 98,11% обыкновенных, 80,03% привилегированных).

Истцом данный факт не оспорен.

Пунктом 3 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 84.3 настоящего Федерального закона.

Правила настоящей правовой нормы не ставят право владельца более 95% общего количества акций общества на выкуп в зависимость от согласия акционера - владельца выкупаемых акций общества на такой выкуп.

Положениями пункта 2 статьи 84.3 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусмотрено, что открытое общество в течение 15 дней с даты получения требования обязано направить его всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров.

Согласно материалам дела требование о выкупе ценных бумаг от 11.07.2008 размещено на интернет-сайте ответчика, в газете «Известия» от 30.07.2008, а также направлено каждому акционеру ОАО «РАО «Норильский