Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.09.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» сентября 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-2726/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «16» сентября  2010  года.

Полный текст постановления изготовлен          «23» сентября  2010  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей: Кирилловой Н.А., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Солнечный-С»(истца): Найштедт В.В. - представителя по доверенности от 14.09.2010 № 4,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью оздоровительного лагеря  санаторного типа «Солнечный-С»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «11» июня  2010  года по делу №  А33-2726/2010, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью оздоровительного лагеря  санаторного типа «Солнечный-С» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Грасс Татьяне Петровне о взыскании убытков в размере 1 638 000 руб.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 11 июня 2010 года в удовлетворении  исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, истец обратился с апелляционной жалобой, указав следующее:

- суд первой инстанции пришел к необоснованному вводу о том, что факт причинения ответчиком убытков и их размер истцом не доказан;

- в результате того, что директор общества с ограниченной ответственностью оздоровительного лагеря санаторного типа «Солнечный-С» Грасс Татьяна Петровна не заключала с контрагентами договоры, надлежащим образом  не оформляла  документы при приеме детей в период заезда  с 12.08.2009 по 01.09.2009, истцу нанесен ущерб в виде убытков.

Ответчик, надлежащим образом извещенный о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание  представителя не направил, отзыв на апелляционную жалобу не представил. Дело рассматривается в его отсутствие в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истцом устно заявлено ходатайство о приобщении дополнительных документов: копии расходных требований на выдачу продуктов:  от 12 августа 2009 года; от 13 августа 2009 года; от 14 августа 2009 года; от 15 августа 2009 года; от 16 августа 2009 года; от 17 августа 2009 года; от 18 августа 2009 года; от 19 августа 2009 года; от 20 августа 2009 года; от 21 августа 2009 года; от 22 августа 2009 года; от 23 августа 2009 года; от 24 августа 2009 года; от 25 августа 2009 года; от 26 августа 2009 года; от 27 августа 2009 года; от 28 августа 2009 года; от 29 августа 2009 года; от 30 августа 2009 года; от 31 августа 2009 года. Указал, что данные документы подтверждают затраты на продовольственное обеспечение лагеря. Представил на обозрение суда подлинник журнала регистрации детей.

Рассмотрев ходатайство, арбитражный суд апелляционной инстанции приобщает к материалам дела указанные дополнительные доказательства в связи с тем, что вопрос об обеспечении  детей продуктами не исследовался судом первой инстанции.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

27.11.2001 общество с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С» зарегистрировано администрацией Октябрьского района г. Красноярска за № 929, что подтверждается свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц, зарегистрированным 01 июля 2002 года.

С учетом пункта 3.1 устава общества участниками общества являются:

-открытое акционерное общество «Транспортно-экономическая компания» размер доли в уставном капитале - 24%;

-Ивочкин Борис Викторович размер доли в уставном капитале - 76%.

Решением от 05.08.2008 заседания Совета директоров ОАО «Транспортно-экономическая компания» с 07.08.2008 директором общества с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С» назначена Грасс Татьяна Петровна.

07.08.2008 между участником ООО «Солнечный-С» и ОАО «ТрЭК» и Грасс Татьяной Петровной заключен трудовой договор (в редакции дополнительного соглашения от 06.01.2009) сроком на 3 года, с 07.08.2008 по 06.08.2011. Приказом от 07.08.2008 Грасс Т.П. принята на работу в ООО «СолнечныЙ-С» на должность директора общества.

17.07.2009 между обществом с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С», в лице директора Грасс Т.П. (исполнитель) и индивидуальным предпринимателем Чабуговой Ю.В. (заказчик) заключен договор, в соответствии с которым исполнитель взял на себя обязательства предоставить заказчику путевку в санаторный оздоровительный лагерь, а заказчик обязался оплатить предоставленное санаторно-курортное лечение на условиях договора. Приложениями №1, 2 к договору от 17.07.2009 стороны согласовали график заезда с 20.07.2009 - 09.08.2009, цену путевки -18 000 руб. По акту № 96 от 17.07.2009 исполнитель сдал, а заказчик принял оказанные услуги на сумму 18 000 руб.

26.08.2009 между обществом с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С», в лице директора Грасс Т.П. (исполнитель) и ООО «Гарант-Ц» (заказчик) заключен договор, в соответствии с которым исполнитель взял на себя обязательства предоставить заказчику путевки в санаторный оздоровительный лагерь, а заказчик обязался оплатить предоставленное санаторно-курортное лечение на условиях договора. Приложениями №1, 2 к договору от 26.08.2009 стороны согласовали график заезда с 20.07.2009 - 09.08.2009, количество путевок - 2 шт. на сумму 36 000 руб. По акту №94 от 26.08.2009 исполнитель сдал, а заказчик принял оказанные услуги на сумму 36 000 руб.

По результатам конкурса на оказание услуг по оздоровлению детей застрахованных граждан в детских санаторных - оздоровительных лагерях круглогодичного действия между государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, в лице заместителя управляющего Абрамова В.В. (далее -заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С», в лице директора Грасс Т.П. (далее - исполнитель) заключен государственный контракт № 018 от 11.01.2009 (в редакции дополнительного соглашения), в соответствии с которым исполнитель взял на себя обязательства предоставить заказчику путевки в санаторный оздоровительный лагерь по профилю заболевания органов дыхания на оказание услуг по оздоровлению детей застрахованных граждан, а заказчик обязался оплатить предоставленное санаторно-курортное лечение на условиях контракта. Приложениями №1, 2 к контракту стороны согласовали срок проживания детей с января по июль 2009 год, количество, стоимость путевок, перечень медицинских услуг.

По государственному контракту № 612 от 07.09.2009, заключенному между государственным учреждением - Красноярское региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации, в лице заместителя управляющего Абрамова В.В. и обществом с ограниченной ответственностью оздоровительный лагерь санаторного типа «Солнечный-С», в лице директора Грасс Т.П. исполнитель взял на себя обязательства предоставить заказчику путевки с сентября по декабрь 2009 год в санаторный оздоровительный лагерь на оказание услуг по оздоровлению детей застрахованных граждан, а заказчик обязался оплатить предоставленное санаторно-курортное лечение на условиях контракта. Приложением №1 к контракту от 07.09.2009 стороны согласовали срок проживания детей с сентября по декабрь 2009 года в количестве 480 шт., стоимостью 15 000 руб. за одну путевку и перечень медицинских услуг.

На основании приказа №223-72/пр от 26.08.2009 комиссией в составе председателя -Орлова В.Н., членов комиссии Данильченко В.В., Хриптуна А.Н., Ерюханова А.В. проведена выборочная проверка деятельности ООО «Солнечный-С» за период 2008 - 2009 годы по результатам которой выявлены следующие нарушения в учетных данных финансовой отчетности общества. Согласно приложению к акту проверки ООО «Солнечный-С» документально не подтверждены суммы реализации путевок 4 смены за период заезда 12.08.2009 по 01.09.2009, так зарегистрировано въезжающих детей - 252 человека (основание - журнал регистрации при заезде), реализация, подтверждаемая выпиской путевок -116 человек, реализация подтверждаемая, договором или гарантийным письмом -7 человек. Неподтвержденная реализация путевок составила 129 человек, что составляет размер убытков в сумме 1 950 480 руб. (исходя из стоимости путевки 15 120 руб.).

Решением от 18.09.2009 общего собрания участников ООО «Солнечный-С», оформленного протоколом №2, Грасс Т.П. освобождена от должности директора ООО «Солнечный-С» с 18.09.2009. Назначен временно исполняющим обязанности директора ООО «Солнечный-С» главный инженер Бахматский С.А. с 18.09.2009. Согласно решению было решено провести ревизию финансово-хозяйственной деятельности ООО «Солнечный-С» независимым аудитором. Грасс Т.П. предложено возместить прямые убытки, причиненные ООО «Солнечный-С» незаконными действиями в сумме 2 024 730 руб. до 12.10.2009, а также внести в кассу предприятия, полученную в результате нарушения условий трудового договора заработную плату в сумме 114 287 руб.

Приказом №77-п от 18.09.2009 Грасс Т.П. переведена с должности директора ООО «Солнечный-С» на должность заместителя директора по общим вопросам.

Из предварительного аудиторского отчета, составленного независимой аудиторской организацией ООО Аудиторская фирма «Аудит Партнер-99», следует, что при проведении оценки системы контроля и бухгалтерского учета путевок обнаружены следующие нарушения:

-не назначены ответственные лица, хранящие и использующие бланки путевок;

-не оформляется книга учета бланков строгой отчетности;

-не проводится инвентаризация бланков путевок;

-не контролируется последовательность номеров оформляемых бланков путевок.

В течение периода июль-август 2009 года руководителем предприятия отдавались путевки представителям предприятий без оплаты и без заключения договора, предусматривающего отсрочку платежа. Подтвердить реальную задолженность предприятий дебиторов не представляется возможным ввиду отсутствия договоров и передаче путевок не установленным лицам. Не подтверждена реализация 129 путевок, по которым дети фактически пребывали в лагере согласно журналам регистрации детей. Исходя из утвержденной стоимости путевки в сумме 15 120 руб. недополученная выручка составила 1 950 480 руб.

Истцом в подтверждение факта затрат на продовольственное обеспечение лагеря представлены копии расходных требований на выдачу продуктов: от 12 августа 2009 года; от 13 августа 2009 года; от 14 августа 2009 года; от 15 августа 2009 года; от 16 августа 2009 года; от 17 августа 2009 года; от 18 августа 2009 года; от 19 августа 2009 года; от 20 августа 2009 года; от 21 августа 2009 года; от 22 августа 2009 года; от 23 августа 2009 года; от 24 августа 2009 года; от 25 августа 2009 года; от 26 августа 2009 года; от 27 августа 2009 года; от 28 августа 2009 года; от 29 августа 2009 года; от 30 августа 2009 года; от 31 августа 2009 года.

В материалы дела представлены акты сверок, письма должников ООО «Солнечный-С», в которых задолженность перед ООО «Солнечный-С» дебиторы не признали, в связи с отсутствием договорных отношений с истцом.

Приказом № 91-п от 10.11.2009 Грасс Т.П. уволена из ООО «Солнечный-С» по части 1 пункта 6 подпункта 4 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации.

Считая, что директор общества действовал не в интересах общества, неразумно и недобросовестно, превысил свои полномочия, причинив обществу убытки истец, руководствуясь статьей 44 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», просит взыскать с ответчика в пользу общества убытки в сумме 1 638 000 руб.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривает, что арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из части 2 статьи 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражные суды разрешают экономические споры и рассматривают иные дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (далее -индивидуальные предприниматели), а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, с участием Российской Федерации, субъектов Российской   Федерации,   муниципальных   образований,   государственных   органов,   органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, образований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя (далее - организации и граждане).

В соответствии с пунктом 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2002 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» положения пункта 4 части 1 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат применению с учетом части 1 статьи 27 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в силу которой арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 33 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации названные в части 1 настоящей статьи дела рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным