Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 06.09.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

территориальным фондом в нарушение статьи 4 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», в отсутствие соответствующих полномочий.

Исходя из условий заключённого по итогам проведённого аукциона государственного контракта № 37 поставщик (ООО «Фармация-Хакасия») обязался поставить на склад покупателя (ГУП РХ «Ресфармация») товар на общую стоимость 6 473 808 руб. 30 коп., при этом, в цены, установленные поставщиком (ООО «Фармация-Хакасия») за товар, входят транспортные расходы по доставке до склада покупателя (ГУП РХ «Ресфармация»), прочие расходы, включая погрузочно-разгрузочные работы, налоги, сборы и другие обязательные платежи, а также 5% торговой надбавки покупателя, а заказчик обязался перечислить покупателю денежные средства для расчётов с поставщиком, с учётом 5% торговой надбавки покупателя. Однако, отпускная цена поставщика в счетах-фактурах на товар должна быть без учёта 5% торговой надбавки покупателя.

В соответствии со статьёй 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В соответствии со статьёй 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки, являющемуся также разновидностью договора купли-продажи, поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Из содержания данных правовых норм следует, что поставка товаров в лечебные учреждения для целей обеспечения их деятельности (потребления физическими лицами, находящимися в больнице), может осуществляться по договорам розничной купли-продажи.

Вместе с тем, поставка лекарственных средств по государственному контракту № 37, в соответствии с его условиями, производилась на склад покупателя - ГУП РХ «Ресфармация». Непосредственно в медицинские учреждения, для которых предназначался поставляемый товар, доставка осуществлялась  ГУП РХ «Ресфармация» с начислением 5 % торговой надбавки на переданный ему ООО «Фармация-Хакасия» товар.

Изложенное подтверждается, в том числе, актом сверки исполнения государственного контракта № 37 от 07.04.2009 (л.д. 112 том 3), согласно которому исполнение государственного контракта составило 6 418 645 руб. 59 коп., из которых 305 649 руб. 79 коп. перечислено ГУП РХ «Ресфармация», 6112 995 руб. 80 коп. перечислено ООО «Фармация-Хакасия» через ГУП РХ «Ресфармация».  

Учитывая, что обстоятельства, зафиксированные указанным актом сверки лицами, участвующими в деле, не оспаривались, оснований полагать, что имела место розничная купля-продажа лекарственных средств, у суда первой инстанции не имелось.

Ссылка заявителя жалобы на то, что деятельность по реализации товаров медицинским и лечебным учреждениям, для использования этих товаров в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, относится к розничной торговле, отклоняется, так как ООО «Фармация-Хакасия» вступило в оптовые правоотношения с ГУП РХ «Ресфармация» независимо от дальнейшей судьбы поставляемого товара, т.е. фактически поставляемый товар поступил в распоряжение одного юридического лица для дальнейшей передачи его медицинским учреждениям. При этом квалификация правоотношений как оптовых не зависит от источника финансирования оплаты за поставляемый товар.

В соответствии со статьёй 4 Федерального закона № 86-ФЗ от 22.06.1998 «О лекарственных средствах» (в ред. от 30.12.2008), фармацевтическая деятельность - это деятельность, осуществляемая организациями оптовой торговли и аптечными учреждениями в сфере обращения лекарственных средств, включая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление лекарственных средств; аптечное учреждение - организация, осуществляющая розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление и отпуск лекарственных средств в соответствии с требованиями закона; к аптечным учреждениям относятся аптеки, аптеки учреждений здравоохранения, аптечные пункты, аптечные магазины, аптечные киоски; организация оптовой торговли лекарственными средствами организация, осуществляющая оптовую торговлю лекарственными средствами в соответствии с требованиями закона.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 5 Федерального закона № 86-ФЗ от 22.06.1998 «О лекарственных средствах» государственное регулирование отношений, возникающих в сфере обращения лекарственных средств, осуществляется путём лицензирования отдельных видов деятельности в сфере обращения лекарственных средств.

В силу статьи 4 Федерального закона № 128-ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Пунктом 47 статьи 17 указанного Федерального закона определена необходимость лицензирования фармацевтической деятельности.

Лицензирование фармацевтической деятельности осуществляется в соответствии с Положением о лицензировании фармацевтической деятельности, утверждённым Постановлением Правительства Российской Федерации № 416 от 06.07.2006, которое определяет порядок лицензирования фармацевтической деятельности, осуществляемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включающей оптовую, розничную торговлю лекарственными средствами и изготовление лекарственных средств.

В соответствии с пунктом 3.6 Раздела 3 «Отраслевого стандарта. Правил оптовой торговли лекарственными средствами. Основных положений», ОСТ 91500.05.0005-2002, утверждёнными Приказом Минздрава Российской Федерации № 80 от 15.03.2002, оптовая торговля лекарственными средствами может осуществляться при наличии лицензии на фармацевтическую деятельность (с указанием «оптовая торговля лекарственными средствами»), выданной Минздравом Российской Федерации или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, которому Минздрав Российской Федерации передало свои полномочия по соглашению.

В соответствии с частью 1 статьи 32 Федерального закона № 86-ФЗ от 22.06.1998 «О лекарственных средствах» розничная торговля лекарственными средствами осуществляется аптечными учреждениями.

Приказом Минздрава Российской Федерации № 785 от 14.12.2005 «О порядке отпуска лекарственных средств» определены требования к отпуску лекарственных средств аптечными учреждениями независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и ведомственной принадлежности.

ООО «Фармация-Хакасия» имеет лицензию № 19-02-000014 от 21.06.2007, сроком действия до 21.06.2012 на розничную торговлю лекарственными средствами без права работы с сильнодействующими веществами. Лицензия на осуществление оптовой торговли лекарствами у ООО «Фармация-Хакасия» отсутствует.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» участие в размещении заказов может быть ограничено только в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

Частью 1 статьи 11 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» установлены обязательные требования к участникам размещения заказа путём проведения торгов, в том числе, соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 12 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при рассмотрении заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается аукционной комиссией к участию в аукционе в случае несоответствия требованиям, установленным в соответствии со статьей 11 названного Федерального закона.

Согласно протоколу открытого аукциона № 1/ЛС-09 от 13.03.2009 -17.03.2009, к участию в открытом аукционе по лоту № 10 допущены ООО «Фармос-Анна» (имеющее лицензию на оптовую торговлю лекарственными средствами) и ООО «Фармация-Хакасия» (не имеющее лицензию на оптовую торговлю лекарственными средствами).

Таким образом, учитывая, что условия государственного контракта № 37 от 01.04.2009 фактически не предусматривали розничную куплю-продажу лекарственных средств,  ООО «Фармация-Хакасия», имеющее лицензию только на розничную торговлю,  допущено к участию в аукционе на право заключения государственного контракта на централизованную поставку лекарственных средств, изделий медицинского назначения и дезсредств для медицинских учреждений в нарушение пункта 2 части 1 статьи 12 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», поскольку не соответствовало требованиям, установленным законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, являющегося предметом торгов.

Согласно части 6 статьи 12 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» допуск заказчиком или аукционной комиссией к участию в торгах участника размещения заказа, который в соответствии с частью 1 настоящей статьи не может быть допущен к участию в торгах, является основанием для признания судом торгов недействительными по иску заинтересованного лица или по иску уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления.

То обстоятельство, что государственный контракт, заключённый по результатам аукциона, на день обращения прокурора с иском и, соответственно, на день рассмотрения спора судом, исполнен, лекарственные средства по лоту №10 поставлены в лечебные учреждения, использованы ими для лечения больных (в материалы дела представлены отчеты об использовании лекарственных средств), оплата продавцу произведена в полном объёме, не влияет на возможность признания государственного контракта недействительным по смыслу статей 166, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Кроме того, требование о применении последствий недействительности сделки  прокурором  не заявлялось.

Апелляционная инстанции соглашается также с выводом суда первой инстанции о том, что отказ в удовлетворении иска о признании государственных или муниципальных контрактов недействительными по мотиву исполнения сторонами обязательств по этим контрактам может способствовать формированию неправомерного поведения субъектов права в будущем, в связи с чем, правовой целью оспаривания таких контрактов может быть и превентивная функция права.

На основании изложенного, исковые требования обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права. Подлежащие доказыванию обстоятельства, имеющие значение для дела, судом первой инстанции определены правильно и полностью выяснены, основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого решения отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на общество с ограниченной ответственностью «Фармация-Хакасия».

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от «10» июня 2010 года по делу №  А74-884/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

О.В. Петровская

Судьи:

Т.С. Гурова

И.А. Хасанова