Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n А69-3087/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«06» августа 2010 года

Дело №

А69-3087/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «22» июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «06» августа 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Радзиховской В.В.,

судей: Белан Н.Н., Магда О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания   Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО «Изабелла» Оюн М.К.  –  Олейникова А.Ю. – представителя по доверенности от 27.05.2010;

от ликвидатора ООО «Изабелла» Буруней О.С. – Козловой Е.Е. - представителя по доверенности от 21.06.2010 (до перерыва); Сосновской Е.О. - представителя по доверенности 20.07.2010 (после перерыва);

ликвидатора ООО «Изабелла» Буруней О.С. – на основании решения учредителя № 2 от 17.07.2009;

от кредитора ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» – Биче-оол А.Д. – представителя по доверенности №26 от 24.05.2010 (до перерыва);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Изобелла»

на решение Арбитражного суда Республики Тыва от «14» апреля 2010 года по делу №А69-3087/2009, принятое судьей Сарыглар Д.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Тувинского регионального филиала (далее - ОАО «Россельхозбанк») обратилось в суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Изабелла», в отношении которого начата процедура ликвидации.

Требование  ОАО «Россельхозбанк  рассмотрено  судом  с  учетом  заявления об уточнении, поданного  в  соответствии  со  статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил признать обоснованными требования в сумме 16.819.164,25 рублей: в том числе: по основному долгу - 7.812.500 рублей, просроченная задолженность по ссуде - 3.009.987 рублей 52 копейки, проценты на срочную и просроченную задолженность за весь срок кредитования - 5.518.926 рублей 48 копеек, неустойка на просроченный основной долг и на просроченные проценты - 375.750 рублей 25 копеек, госпошлина - 102.000 рублей и включить их  реестр требований кредиторов должника.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва  от 14 апреля 2010 года прекращена процедура ликвидации в отношении ООО  «Изабелла» и  полномочия ликвидационной  комиссии в  лице  ликвидатора - Буруней Орлана Сергеевича, требование ОАО «Российский сельскохозяйственный банк»  признаны обоснованными, включены в третью очередь реестра требований кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, требования банка по оставшейся части основного долга в сумме 10.822.487 рублей 52 копейки и процентов в размере 5.518.926 рублей 48 копеек. Включены  в  третью очередь реестра требований  кредиторов требование банка  в  размере   102000 рублей расходы  по государственной пошлине. ООО «Изабелла» признано  несостоятельным (банкротом), отношении него введено конкурсное производство сроком на 3 месяца до 08.07.2010, конкурсным управляющим утвержден Оюн Марат Кодур-оолович.

Не согласившись с данным решением, ликвидатор ООО «Изабелла» Буруней О.С.  обратился  с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 16.05.2008 отменить, производство по делу прекратить, так как полагает, что имущества  у должника  достаточно  для  погашения задолженности  кредитора, принято решение  о  добровольной  ликвидации,  поэтому  нет  необходимости  признавать  должника  банкротом. В  обоснование  достаточности  имущества  для  удовлетворения  требований  кредиторов  представлен отчет № 101 Об определении рыночной стоимости нежилого здания литер А-А, земельный участок расположенные по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Калинина, 10б. Ликвидатор должника  указал, что данный отчет не мог быть  представлен  в  суд первой  инстанции в  связи  болезнью.

Представители  должника  поддержали доводы, изложенные  в жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Изабелла» Олейников А.Ю. считает  решение  суда  законным  и  обоснованным,  полагает, что стоимость  имущества  должника  значительно  меньше, чем  указано в  отчете,  представленном  должником.

Представитель ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» поддержал доводы  отзыва на  жалобу, пояснил, что   Буруней О.С.,  уклонялся от  переговоров, не  принимал  меры по погашению   задолженности перед  Банком. В  обоснование возражений   на  жалобу о  том,  что  стоимость  имущества  должника недостаточно  для  удовлетворения  требования заявил ходатайство о  приобщении к материалам  дела  Отчет № 101 об  определении  рыночной  стоимости нежилого здания литер А-А, расположенного на земельном участке общей  площадью 607,09 кв.м., находящегося по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Калинина, 10б., а  также о приобщении  документов, подтверждающих   выполнение  ликвидатором должника действий в процессе ликвидации.

В соответствии  со  статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в  судебном  заседании   объявлялся   перерыв  до  11  час.  30  мин. 22.07.2010, о котором размещена информация на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда.

После перерыва представитель ОАО «Российский сельскохозяйственный банк» не явился, представил ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие.

В соответствии с пунктом 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом апелляционной инстанции удовлетворены ходатайства  должника  и  кредитора  о приобщении к материалам дела в качестве дополнительных доказательств, а именно: копии  сообщения о  публикации ликвидации должника;  копии отчета № 101 об определении рыночной стоимости нежилого здания литер А-А, земельного участка, расположенных по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Калинина, 10б.; бухгалтерского баланса за 2010 год по коду 52 (промежуточный ликвидационный);  копии договора купли - продажи нежилого здания с земельным участком от 22.12.2006;  копии акта о приемке - передачи основных средств № 2 от 12.02.2007; инвентарной карточки учета объекта основных средств № 1 от 12.02.2007;  копии свидетельства о государственной регистрации права земельного  участка от 12.02.2007; копии  выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 19.07.2010 № 01/129/2010-476; копии свидетельства о государственной регистрации права нежилого здания от 12.02.2007;  копии выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 19.07.2010 № 01/129/2010-477; инвентаризационной описи основных средств № 1 от 08.07.2010 на сумму 36665222 рублей; инвентаризационной описи товарно– материальных  ценностей  № 1 от 08.07.2010 на  сумму 13212 рублей; списка дебиторов ООО «Изабелла» по состоянию на 19.07.2010;  копии договора возмездного оказания услуг от 16.04.2010; списка кредиторов ООО «Изабелла» по состоянию на 19.07.2010;  копии договора займа от 13.05.2008; копии  расписки от 15.03.2008; копии  договора займа от 20.02.2009; копии расписки от 20.02.2009; копии   договора займа № 3 от 03.12.2009; копии расписки от 03.12.2009; копий  расписок от 12.05.2007;  от 01.02.2010; копии  Отчета №051/2010 об  определении  рыночной  стоимости нежилого здания литер А-А, расположенного  на земельном участке общей  площадью 607,09 кв.м., находящегося по адресу: Республика Тыва, г. Кызыл, ул. Калинина, 10б, в связи с необходимостью исследования вопроса о достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований, а также порядка выполнения  ликвидатором должника действий в процессе ликвидации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ООО "Изабелла" создано в 2006 году, внесена  запись  о  создании  в  Единый  государственный  реестр юридических лиц 14.07.2006 за  основным государственным  номером  1061701023427.

  Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 08.05.2008 года по делу №А69-1226/08, вступившим в законную силу, с ООО «Изабелла» в пользу ОАО «Россельхозбанк» взыскано 26.561.592 рублей 20 копеек. На основании указанного решения Арбитражным судом Республики Тыва 10 июня 2008 года выдан исполнительный лист №011509.

Постановлением судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела судебных приставов города Кызыла по реализации особо важных исполнительных производств УФССП по РТ от 28.08.2009 исполнительное производство, возбужденное на основании исполнительного листа №011509 окончено, исполнительный документ передан ликвидатору Буруней О.С.

Обязательства по уплате долга не были исполнены должником.

       Из  сообщения   ФНС России от 07.04.2010  « 02-27/04292 следует, что  ООО «Изабелла» представлено уведомление   о формировании  ликвидационной комиссии  и  назначении ликвидатора  по  форме Р15002 от 21.07.2009,  ликвидатором  назначен  Буруней О.С.

Сообщение  о  ликвидации   ООО "Изабелла"  опубликовано  в  Вестнике государственной  регистрации № 28  за июль 2009 года.

Неисполнение  должником  оплаты задолженности  послужило основанием для обращения ОАО «Россельхозбанк» в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Изабелла» несостоятельным (банкротом).

Исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со  статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   статьей 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ в редакции ФЗ №296-ФЗ  (далее - Закон о банкротстве)  дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьями 3,  6 Закона о банкротстве установлено, что юридическое  лицо  считается  неспособным  удовлетворить   требования  кредиторов  по  денежным   обязательствам  и  (или)  исполнить   обязанность  по  уплате  обязательных   платежей,  если  соответствующие   обязательства  и  (или), обязанности   не  исполнены  им  в  течение  трех  месяцев  с даты,  когда  они  должны   были   быть   исполнены.

       Судом  первой инстанции  правомерно установлено наличие у должника  признаков банкротства, установленных статьей 3 Закона о банкротстве,  так как обязанность по выполнению денежных обязательств в  размере  более 100 тысяч рублей  не исполняется должником свыше трех месяцев.

В соответствии  с  пунктом 1 статьи 7 Закона о банкротстве  правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

 Из  сообщения   ФНС России от 07.04.2010  « 02-27/04292 следует, что  ООО «Изабелла» представлено уведомление   о формировании  ликвидационной комиссии  и  назначении ликвидатора  по  форме Р15002 от 21.07.2009,  ликвидатором  назначен  Буруней О.С.

 Вместе с тем, нахождение юридического лица в стадии ликвидации и работа ликвидационной комиссии не лишают заявителя-кредитора права ставить вопрос о признании в судебном порядке должника банкротом при наличии внешних признаков банкротства (статьи 7 и 11 Закона о банкротстве.

Положения статей 224 - 226 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», являющиеся специальными нормами права, устанавливающими особенности банкротства ликвидируемого должника, не исключают возможности возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) на общих основаниях - по заявлению кредитора.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце 2 пункта 62 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 декабря 2004 года № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», при установлении арбитражным судом в заседании по проверке обоснованности требований кредитора к должнику факта образования должником ликвидационной комиссии и недостаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов к такому должнику применяется упрощенная процедура банкротства - банкротство ликвидируемого должника, в соответствии с требованиями которой принимается решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, арбитражному суду для применения обычной либо упрощенной процедуры банкротства должника, находящегося в стадии ликвидации, необходимо установить факт достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований.

Установив, что с  заявлением  о  признании  должника  банкротом обратился  кредитор, перед  которым   имеется задолженность  в размере, превышающем  100  тысяч  рублей, просрочка  по  которой  составила  более  трех месяцев, подтвержденная  представленными  в  материалы дела  доказательствами,  судом  первой  инстанции сделан  правильный  вывод о том, что ликвидируемого  должника  следует  признать несостоятельным (банкротом) и открыть  в  отношении  него  конкурсное  производство  по  упрощенной  процедуре   банкротства.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о наличии у должника имущества, достаточного для удовлетворения требований всех кредиторов не нашли своего подтверждения имеющимися в деле материалами.

Из  представленного  должником  бухгалтерского  баланса за 9  месяцев  2008 г.  следует, что  у  должника  отсутствовало  имущество.

В промежуточном  ликвидационном  бухгалтерском балансе  на  09.07.2010 указаны активы составляют – 36838000  рублей, в  том  числе основные  средства – 36665000 рублей, запасы 130000 рублей, готовая  продукция – 100000 рублей,  дебиторская  задолженность – 43000 рублей; пассив  баланса  составляет 12014000 рублей, из  которых  кредиты- 107000000 рублей,  кредиторская задолженность -25000  рублей. 

Из  списка кредиторов следует, что  кредиторская  задолженность должника   составляет 11989000  рублей,  при этом в списке дебиторов  не указана  сумма  задолженности  перед ОАО «Россельхозбанк»,  поэтому  сумма  кредиторской задолженности  составляет 28432414 рублей.

Согласно  списка  дебиторов  дебиторская задолженность  перед должником  составляет  43000 рублей.

В  основу  составления   промежуточного  ликвидационного