Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 12.08.2009 по делу n А82-2273/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

13 августа 2009 года

Дело № À82-2273/2009-7

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2009 года.  

Полный текст постановления изготовлен 13 августа 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляшовой Т.М.,

судей Поляковой С.Г., Великоредчанина О.Б.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Поляшовой Т.М.,

без участия представителей сторон

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Управляющая Компания №1»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.05.2009 по делу № А82-2273/2009-7, принятое судом в составе судьи Попкова В.Н.,

по иску открытого акционерного общества «Управляющая Компания №1»

к открытому акционерному обществу «Яргортеплоэнерго»,

о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора,

установил:

открытое акционерное общество «Управляющая Компания №1» (далее – истец, ОАО «УК №1») обратилась с иском в Арбитражный суд Ярославской области к открытому акционерному обществу «Яргортеплоэнерго» (далее – ответчик, ОАО «Яргортеплоэнерго») о передаче разногласий, возникших при заключении между сторонами договора № 1 от 17.12.2008 на поставку тепловой энергии на рассмотрение суда.

В ходе рассмотрения дела представитель истца уточнил исковые требования. В окончательном варианте просит обязать ответчика заключить договор с ОАО «УК №1» в следующей редакции пункта 4.1 договора № 1 от 17.12.2008 на поставку тепловой энергии:

«Расчеты за потребляемую тепловую энергию производятся по тарифам, установленным Департаментом топлива, энергетики  и регулирования тарифов Ярославской области на тепловую энергию и на услуги по передаче тепловой энергии и по тарифам на горячую воду, утвержденным постановлением Мэра г. Ярославля для энергоснабжающей организации.

Оплата потребленной тепловой энергии производится Абонентом путем перечисления на расчетный счет Энергоснабжающей организации в период с 15 по 29 числа месяца, следующего за расчетным».

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции рассмотрел дело по уточненным исковым требованиям.

Ответчик иск не признал, ссылаясь на необоснованность заявленного требования.

Решением от 29.05.2009 суд первой инстанции утвердил пункт 4.1 договора № 1 от 17.12.2008 на поставку тепловой энергии, заключенного между ОАО  «Яргортеплоэнерго» и ОАО «Управляющая Компания №1» в следующей редакции:

«Расчеты за потребляемую тепловую энергию производятся по тарифам, установленным Департаментом топлива, энергетики  и регулирования тарифов Ярославской области на тепловую энергию и на услуги по передаче тепловой энергии.

Оплата потребленной тепловой энергии производится Абонентом путем перечисления на расчетный счет Энергоснабжающей организации».

Истец с принятым решением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ярославской области отменить и принять новое решение по делу в соответствии с которым принять пункт 4.1 договора в редакции истца.

По мнению заявителя жалобы, при осуществлении расчетов за тепловую энергию должен применяться тариф на горячую воду, утвержденный постановлением Мэра г. Ярославля. Кроме того, не согласен со сроками оплаты полученной тепловой энергии.

ОАО «Яргортеплоэнерго» в отзыве на апелляционную жалобу опровергает доводы истца.

Дело рассмотрено с объявлением перерывов в судебном заседании до 06.08.2009 и до 10.08.2009 соответственно.

В судебном заседании апелляционного суда, назначенном на 30.07.2008, заявитель жалобы поддержал изложенную в апелляционной жалобе позицию, с учетом принятия позиции ответчика в отношении применения промежуточных сроков ведения расчетов за предоставленные коммунальные ресурсы.

Представитель ответчика в судебном заседании опроверг доводы апелляционной жалобы.

В судебное заседание после объявления перерыва 10.08.2009 стороны явку своих представителей не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 266, статьями 156, 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствии представителей сторон.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ОАО «Яргортеплоэнерго» направило в адрес истца договор №1 на поставку тепловой энергии от 17.12.2008 (далее – договор).

Истец подписал указанный договор с протоколом разногласий (л.д. 12-13) и направил его ответчику.

Не согласившись с редакцией договора, подготовленной истцом, ОАО «Яртеплоэнерго» был подготовлен протокол согласования разногласий (л.д. 14-15).

В конечном итоге стороны не пришли к согласованию пункта 4.1 договора.

ОАО «УК №1»» считает, что пункт 4.1 должен быть изложен в следующей редакции:

«Расчеты за потребляемую тепловую энергию производятся по тарифам, установленным Департаментом топлива, энергетики  и регулирования тарифов Ярославской области на тепловую энергию и на услуги по передаче тепловой энергии и по тарифам на горячую воду, утвержденным постановлением Мэра г. Ярославля для энергоснабжающей организации.

Оплата потребленной тепловой энергии производится Абонентом путем перечисления на расчетный счет Энергоснабжающей организации в период с 15 по 29 числа месяца, следующего за расчетным».

В свою очередь ОАО «Яргортеплоэнерго» считает, что пункт 4.1 должен быть изложен в редакции протокола согласования разногласий, а именно:

«Расчет за тепловую энергию и горячую воду для жилых домов производиться до 13 числа – 50%, до 18 числа – 25%, до 23 числа - 25% следующего за месяцем поставки на основании счета-фактуры, выставленного Энергоснабжающей организацией и подписанного акта приемки-поставки тепловой энергии, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Энергоснабжающей организации с учетом нормативных потерь и утечек на тепловых сетях и внутренних системах теплопотребления Абонента по тарифу на тепловую энергию на коллекторах Энергоснабжающей организации, утвержденному Департаментом топлива, энергетики  и регулирования тарифов Ярославской области. Кроме того, Абонент оплачивает стоимость невозвращенного теплоносителя согласно калькуляции Энергоснабжающей организации».

Не достижение сторонами соглашения по урегулированию возникших разногласий относительно содержания пункта 4.1 договора, послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, оценив в совокупности представленные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В силу пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

На основании статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Таким образом, в силу указанной нормы права рассматриваемый договор энергоснабжения относится к публичному виду договора.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (статья 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии должна производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Исходя из положений главы 30 Гражданского кодекса, регулирующей правоотношения энергоснабжения (теплоснабжения) существенными условиями договора являются количество и качество энергии, режим потребления, цена, а также условия по обеспечению содержанию безопасной эксплуатации сетей, приборов и оборудования.

Согласно решению суда первой инстанции пункт 4.1 договора был принят судом в собственной редакции:

«Расчеты за потребляемую тепловую энергию производятся по тарифам, установленным Департаментом топлива, энергетики  и регулирования тарифов Ярославской области на тепловую энергию и на услуги по передаче тепловой энергии.

Оплата потребленной тепловой энергии производится Абонентом путем перечисления на расчетный счет Энергоснабжающей организации».

Как следует из текста жалобы ОАО «УК №1» пункт 4.1 договора должен быть согласован в редакции истца.

Из данного пункта, в частности, следует, что расчеты за горячую воду истец производит по тарифам, утвержденным постановлением Мэра г. Ярославля для энергоснабжающей организации.

Указанное предложение, по мнению истца, соответствует «Правилам предоставления коммунальных услуг гражданам», утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее – Правила №307), которыми необходимо руководствоваться при заключении договора.

Рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, в договоре поставки тепловой энергии абонентом (покупателем) является ОАО «Управляющая компания №1», которая в свою очередь, по договору управления многоквартирным домом поставляет коммунальные услуги собственникам помещений в многоквартирном доме.

Коммунальный ресурс приобретается у ресурсоснабжающей организации обществом как исполнителем не в целях перепродажи, а для предоставления гражданам - потребителям коммунальной услуги.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (далее – Правила №307), Управляющая компания является исполнителем, которая является юридическим лицом независимо от организационно-правовой формы, предоставляющим коммунальные услуги, производящим или приобретающим коммунальные ресурсы и отвечающим за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить данным Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Следовательно, к данным правоотношениям сторон  подлежат применению положения Жилищного кодекса Российской Федерации и данных Правил.

Таким образом, вопрос о методе определения количества потребленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, которые, в свою очередь, учитываются согласно приложению № 2 к Правилам № 307 при расчете размера платы за коммунальные услуги.

В силу абзаца второго пункта 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной и горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В упомянутой норме имеется прямое указание на приобретение исполнителем коммунальных услуг в лице управляющей организации у ресурсоснабжающей организации горячей воды и тепловой энергии по тарифам, установленным для граждан.

В соответствии с частью 4 статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» (далее – ФЗ №41 от 14.04.1995) органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в срок, определяемый Правительством Российской Федерации, устанавливают тарифы на электрическую и тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями