Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.06.2009 по делу n А29-7027/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

10 июня 2009 года

Дело № À29-7027/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2009 года.      

Полный текст постановления изготовлен 10 июня 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляшовой Т.М.,

судей Тетервака А.В., Губиной Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Поляшовой Т.М.,

без участия представителей сторон

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Рочевой Натальи Валерьевны

на определение Арбитражного суда Республики Коми от 24.02.2009 по делу № А29-7027/2008, принятое судом в составе судьи Понькина С.И.,

по иску индивидуального предпринимателя Рочевой Натальи Валерьевны

к обществу с ограниченной ответственностью «Ремсервис»,

об урегулировании разногласий при заключении договора,

установил:

индивидуальный предприниматель Рочева Наталья Валерьевна (далее – ИП Рочева, истец, заявитель) обратилась с иском в Арбитражный суд Республики Коми к обществу с ограниченной ответственностью «Ремсервис» (далее – ответчик, ООО «Ремсервис») об урегулировании разногласий при заключении договора №9/А-2008 на предоставление коммунальных услуг в части редакции пункта 1.1 договора, справки-расчета тепловой энергии на отопление помещений и горячее водоснабжение «оказание физкультурно-оздоровительных услуг», справки-расчета потребности тепловой  энергии на отопление помещений и горче водоснабжение «промышленный магазин, парикмахерская», справки-расчета на отопление помещений и горячее водоснабжение «подсобные помещения».

В ходе рассмотрения дела истец отказался от исковых требований в части редакции пункта 1.1.

Истец просит изложить  договор в следующее редакции:

Пункт 6.1.: «Потребитель обязуется установить приборы учета на систему холодного и горячего водоснабжения, с также систему отопления помещений. При  этом   Управляющая   компания  обязана  выдать технические   условия   и   всю   необходимую   техническую   документацию для установки приборов учета в течение 15 календарных дней с момента обращения потребителя.

Приложение №1: Ежемесячное потребление горячего водоснабжения составляет 1,476 т/мес.

Из них Промтоварный магазин: 5л/сут*2чел*30дн.*0,001=0,3 т/мес.;

Парикмахерская 33л/сут*1чел*22дн.*0,001=0,726т/мес.;

Административные работники: 5л/сут*2 чел*30 дн.*0,001=0,3 т./мес.;

Уборка помещений:   5 л/сут*1чел*30дн.*0,001=0,15т/мес.

Абонент обязуется своевременно предоставлять информацию Управляющей организации об изменении количества работников.

2.Расчет потребности тепловой энергии на нужды ГВС в неотопительный период осуществляется по формуле: дгвс|оп=Ы*1.2*(1гвс-1хвсноп)*0,001, где РГВСНОП - тепловая энергия на нужды ГВС в неотопительный период; N - количество потребления горячего водоснабжения; 1,2 - коэффициент, учитывающий тепловые потери трубопроводами систем горячего водоснабжения; 1гвс - температура горячей воды (60°С); Гхвс.юп - температура холодной воды в неотопительный период (15°С). Т.о. потребность в тепловой энергии на нужды ГВС в неотопительный период составляет: 1,476П,2*(60-15)*0,001=0,088Гкал/мес.

3. Расчет потребности тепловой энергии на нужды ГВС в отопительный период осуществляется по формуле:

= Ы*1.2*(1гвс-1хвсоп)*0,001, где (}гвсоп - тепловая энергия на нужды ГВС в отопительный период; N - количество потребления горячего водоснабжения; 1 ,2 - коэффициент, учитывающий тепловые потери трубопроводами систем горячего водоснабжения; 1гвс - температура горячей воды ( 60°С); Ьвсоп- температура холодной воды в отопительный период (5°С). Т.о. потребность в тепловой энергии на нужды ГВС в отопительный период составляет: 1,476*1,2*(60-5)*0,001=0,097Гкал/мес.

4.Фактический расход тепловой энергии на нужды отопления определяется на основании расчетных данных Энергоснабжающей организации (ОАО «ТГК-9») за истекший месяц по теплопотреблению жилым домом №41 по ул. Куратова г. Инта.

При этом обязательным приложением к счету-фактуре, выставляемым Потребителю, является заверенная копия счета-фактуры (либо акта приема-передачи) выставленных ОАО «ТГК-9» ООО «Ремсервис», в которых указан объем тепловой энергии, потребленной жилым домом №41 по ул. Куратова г. Инта за расчетный месяц. Объем тепловой энергии, полученной потребителем, определяется исходя из процентного соотношения к объему тепловой энергии, потребленной жилым домом и составляет 4,4%: - чпот.*100/ядома - 0,025*100/0,571 = 4,4%

Где рот.пот - Тепловая энергия, израсходованная потребителем,

Цпот. - нагрузка на отопление потребителя (0,025),

Цдома - нагрузка на отопление жилого дома (0,0571).

Таким образом, тепловая энергия, полученная потребителем, составляет 4,4% от тепловой энергии, потребленной жилым домом за расчетный месяц.

Потребителю      предоставляется      право      самостоятельно  обращаться в Энергоснабжающую   организацию   с   запросом   о   предоставлении данных по объемам теплоснабжения жилого дома №41 по ул. Куратова за расчетный месяц.

5.При  определении  стоимости  тепловой  энергии  и  горячего  водоснабжения применяются тарифы Службы Республики Коми по тарифам, установленные для ОАО «ТГК-9» по Муниципальному образованию городского округа «Инта».

6.Настоящее Приложение №1 является неотъемлемой частью договора №9/А-2008 на предоставление коммунальных услуг.

4.Приложение №2 к договору №9/а-2008 на предоставление коммунальных услуг исключить».

Предъявленные истцом требования основаны на статьях 445, 446 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции рассмотрел дело по уточненным исковым требованиям.

Ответчик исковые требования не признал, считает предъявленные требования необоснованными, а спорные приложения к договору не относящимся к существенным условиям договора.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 24.02.2009 производство по делу прекращено.

Основанием для прекращения производства по делу явилось то, что по мнению суда первой инстанции требования истца о принятии редакции приложения №1 к договору и исключение из договора приложения №2 не подлежат рассмотрению в арбитражном суде.

Истец с принятым определением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Республики Коми от 24.02.2009 отменить и принять по делу новый судебный акт, а именно: изложить приложение №1 к договору на предоставление коммунальных услуг №9/а-2008 от 01.01.2009 в редакции истца, согласно дополнению исковых требований.

По мнению истца, определение суда первой инстанции является незаконным, не соответствующим нормам материального и процессуального права.

Как указывает истец, судом первой инстанции нарушен срок изготовления определения, предусмотренный статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель считает, что заключение договора является для ответчика обязательным.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 266, пунктом 1 статьи 123, пунктами 1, 3, статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствии представителей сторон.

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО «Ремсервис» является управляющей организацией  жилого дома по адресу г. Инта, ул. Куратова,41, где расположено нежилое помещение, находящееся в аренде у ответчика.

Договор на предоставление коммунальных услуг №9/А-2008 от 01.01.2008 (л.д. 67-68) направлен ответчиком истцу для подписания.

Данный договор подписан истцом с разногласиями (л.д. 69) относительно расчета ежемесячного объема коммунальных услуг и объема потребности в тепловой энергии (Приложения №№1 и 2 к договору).

Предметом данного  договора является предоставление коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению помещение, занимаемое истцом адресу: г. Инта, ул. Куратова,41.

В соответствии с пунктом 1.1 договора стоимость коммунальных услуг ответчика приведена в справке-расчете, являющейся неотъемлемой частью договора.

 Перечень предоставляемых коммунальных услуг определен в приложении к настоящему договору (пункт 1.2).

Пунктом 3.2.1 договора предусмотрено право ответчика организовывать и проводить проверку количества работающих в помещениях, занимаемых потребителем, а также коммунальных систем.     

Пунктом 6.1 истцу предписано установить приборы учета холодного и горячего водоснабжения, а также тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 7.1 договора все споры и разногласия, которые могут возникнуть по настоящему договору, стороны решают путем переговоров, а в случае, если указанные споры и разногласия не смогут быть решены путем переговоров, они подлежат разрешению в соответствии с действующим законодательством.

К договору приложены:

1. Приложение №1 «Справка-расчет объема потребления коммунальных услуг с исключительным перечнем»

2. Приложение №2 «Расчет размера платы за коммунальные услуги».

Стороны не пришли к согласию по приложениям №1 и №2 к договору №9/А-2008 на представление коммунальных услуг от 01.01.2008, что послужило основанием для обращения в суд с соответствующим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает установленными следующие обстоятельства.

Суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, производство по делу в части требований  истца по условиям приложений №1 и №2 к договору прекратил, поскольку посчитал, что согласование данных условий не подлежит рассмотрению в  арбитражном суде.

Производство по делу в части пункта 1.1 договора прекращено судом первой инстанции в связи с отказом истца от данных исковых требований.

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают, в том числе, из договора.

Согласно пункту 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора № 9/А-2008 от 01.01.2008 является предоставление коммунальных услуг, указанных в приложении к договору.

Перечень коммунальных услуг, объемы потребления и расчет стоимости указаны в Приложениях №1 и №2.

В соответствии со статьей 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 10.12.2008 по делу №А29-6050/2008, постановлением апелляционной инстанции от 29.01.2009, указанный договор признан незаключенным, поскольку не были согласованы существенные условия, содержащиеся в приложениях №1 и №2 к договору по перечню предоставляемых  коммунальных услуг, объему потребления, а также цене договора.

Указанными судебными актами также подтверждено наличие разногласий сторон при заключении договора от 01.01.2008 по данным существенным условиям.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что условия, содержащиеся в приложениях №1 и №2 к договору (объем потребления, а также цена договора) не являются существенными для сторон и данного вида договора, является ошибочным.

В силу статьи 421 ГК Российской Федерации стороны свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом либо добровольно принятым обязательством.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В апелляционной жалобе истец считает спорный договор публичным, то есть обязательным для заключения истцом.

Указанный довод заявителя является ошибочным и отклоняется апелляционным судом как необоснованный.

Как следует из материалов дела договор между истцом и ответчиком является договором возмездного оказания услуг, поскольку предметом является оказание услуг по отоплению и горячему водоснабжению.

В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Таким образом, исходя из материалов дела, существа возникшего обязательства и принципа свободы заключения договора, правоотношения между истцом и ответчиком по предоставлению услуг на отопление и горячее водоснабжение не могут рассматриваться как публичные.

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона