Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.04.2009 по делу n А28-11584/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

    ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

10 апреля 2009 года                                                         Дело № А28-11584/2008-315/17

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2009 года.   

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Губиной Л.В.,

судей Поляковой С.Г., Тетервака А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Алалыкиным А.Н.,

в отсутствие сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Керамзит»,

на решение арбитражного суда Кировской области от 06 февраля 2009 года по делу № А28-11584/2008-315/17, принятое судом в составе судьи Пономаревой Е.Л.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Керамзит»

к открытому акционерному обществу «Кировский сельский строительный комбинат»

о взыскании задолженности в сумме 2 698 649 руб. 86 коп.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Керамзит» (далее – истец, ООО «Керамзит», заявитель) обратилось в арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу «Кировский сельский строительный комбинат» (далее – ответчик, ОАО «Кировский сельский строительный комбинат») о взыскании задолженности по договору аренды персонала от 03.10.2006 года  в сумме 2 698 649 руб. 86 коп.

Исковые требования основаны на статьях 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, и мотивированы тем, что ответчик не исполнил принятые на себя по сделке обязательства.

Решением суда первой инстанции по данному делу от 06 февраля 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд первой инстанции при принятии решения исходил из незаключенности договора и недоказанности факта  оказания услуг.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец ООО «Керамзит» обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

Заявитель с вынесенным решением суда первой инстанции не согласен, поскольку считает, что судом первой инстанции при вынесении судебного акта неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела, а также нарушены и неправильно применены нормы материального права.

ООО «Керамзит» в обоснование доводов жалобы указывает, что наличие задолженности и ее размер подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Заявитель, ссылаясь на признание ответчиком иска, полагает, что в силу статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в мотивировочной части решения может быть указано только на это признание и принятие его судом.

Стороны, надлежащим образом извещенные о месте, времени и дате рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствие сторон.

Законность вынесенного решения Арбитражного суда Кировской области от 06 февраля 2009 года по настоящему делу проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела 03.10.2006 между ООО «Керамзит» (исполнитель) и ОАО «Кировский сельский строительный комбинат» (заказчик) подписан договор аренды персонала, по которому исполнитель обязуется предоставить заказчику производственный персонал в количестве ____ человек (количество человек отсутствует). Количество человек может изменяться в зависимости от производственной необходимости заказчика.

Исполнитель предоставляет заказчику на утверждение список сотрудников, привлекаемых к выполнению договора (пункт 2.1.2.), а также имеет право получать вознаграждение за оказание услуг (пункт 2.3.2.).

Заказчик обязуется предоставить исполнителю помещение, оборудованное рабочими местами, оргтехникой, средствами связи, обеспечить документацией, консультационно-правовыми программами и базами, оплачивать услуги исполнителя в порядке, сроки и на условиях договора (пункты 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3 договора).

В соответствии с пунктом 4 договора стоимость оказания услуг по договору определяется в соответствии с выставленными счетами-фактурами, которые подписываются обеими сторонами.

Срок действия договора определен в пункте 7.1 с 03.10.2006 по 31.12.2006.

Если ни одна из сторон не заявит о своем желании расторгнуть договор за 30 дней до окончания срока действия договора, настоящий договор считается пролонгированным на следующий календарный год на тех же условиях (пункт 7.3 договора).

В пункте 7.4. договора  установлено, что все изменения и дополнения к настоящему договору, а также его расторжение считаются действительными, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями сторон.

03.10.2006 между сторонами подписано дополнительное соглашение, по которому исполнитель обязуется оказать заказчику услуги по подбору персонала, принять его в свой штат (пункт 2.1. дополнительного соглашения), передавать заказчику информацию о необходимом штате сотрудников, их функциональных обязанностях и всех изменениях, необходимых для выполнения им своих обязательств по договору (пункт 2.11.), нести бремя налогового агента (пункт 2.12.).

Стороны определили, что заказчик за организацию работы кадрового состава выплачивает исполнителю арендную плату:

- в размере фонда заработной платы, определённом в Приложении № 1 по истечении каждого полугодия и подписании акта приемки оказанных услуг,

- в размере расходов, связанных с несением бремени  налогового агента и иных расходов,  связанных с исполнением настоящего договора;

- в размере 2% от фонда заработной платы (пункт 6 дополнительного соглашения).

Согласно пункту 7 дополнительного соглашения исполнитель имеет право в одностороннем порядке повышать размеры арендной платы, но не чаще одного раза в календарный год, при этом месячная арендная плата за организацию работы кадрового состава не может быть увеличена более чем на 15% от ранее действующей арендной платы.

В приложении №1 к договору сторонами согласован фонд заработной платы кадрового состава ООО «Керамзит»

По акту сверки расчетов с 01.01.2006 по 30.09.2008 между ООО «Керамзит» и ОАО «Кировский сельский строительный комбинат», сторонами указано на задолженность за ОАО «Кировский сельский строительный комбинат» в сумме 2 698 649 руб. 86 коп.

В материалы дела истцом представлены счета-фактуры, выставленные ООО «Керамзит» в адрес ОАО «Кировский сельский строительный комбинат», где в графе: «наименование товара, описание выполненных работ, оказанных услуг, имущественного права» указано аутстаффинг и вознаграждения ОТК, лаборатории, цех керамзита.

В представленных актах наименование работ определено, как «аутстаффинг и вознаграждение ОТК, лаборатории, цех керамзита». Акты подписаны обеими сторонами, имеется указание на то, что перечисленные услуги выполнены полностью и в срок, заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.

Истец, обратившись в суд с настоящим иском, указал, что со своей стороны по договору выполнил обязательства, а ответчик без законных на то оснований частично не исполнил обязательств по оплате на сумму 2 698 649 руб. 86 коп., по счетам-фактурам №02574 от 31.08.2008, №02575 от 30.09.2008, №2576 от 30.11.2008, №2577 от 30.11.2008, №2578 от 31.12.2008, №2579 от 31.12.2008, актам №02574 от 31.08.2008, №02575 от 30.09.2008, №2576 от 30.11.2008, №2577 от 30.11.2008, №2578 от 31.12.2008, №2579 от 31.12.2008.

Анализируя и оценивая представленные доказательства в их совокупности, апелляционный суд приходит к следующему.

В силу требований статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном данным Кодексом.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор аренды персонала является гражданско-правовой сделкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный правовыми актами, в том числе и смешанный договор.

Исполнение договора о предоставлении персонала подтверждается оформляемыми сторонами актами, в которых фиксируются факт предоставления  работников и отработанное ими за отчетный период рабочее время.

Однако, в договор аренды персонала должны быть включены все существенные условия, установленные законодательством, в противном случае договор будет считаться незаключенным.

В пункте 1 информационного письма Высшего Арбитражного суда от 29.09.1999 № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» указано, что при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Данное письмо по аналогии применяется и к рассматриваемым услугам, поскольку правоотношения сторон регулируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

Согласно пункту 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В рассматриваемом договоре стороны не согласовали предмет и цену услуг, поэтому при отсутствии существенных условий, предъявляемых к договору, его нельзя считать заключенным.

В пункте 1.1 договора стороны указали, что исполнитель обязуется предоставить заказчику производственный персонал в количестве ____ человек (количество человек отсутствует). Количество человек может изменяться в зависимости от производственной необходимости заказчика.

При этом в договоре аренды персонала и в дополнительном соглашении  отсутствует указание, в каком количестве предоставляется производственный персонал, отсутствует перечень работников определенной профессии и квалификации для использования их труда в производственном процессе.

Из условий договора 03.10.2006 года с учетом приложений к нему, дополнительного соглашения, невозможно определить существенные условия для данного договора, а именно, предмет и цену.

В дополнительном соглашении стороны установили размер арендной платы, в которую входит фонд заработной платы, расходы, связанные с несением бремени  налогового агента и иных расходы, связанные с исполнением настоящего договора, и 2% от фонда заработной платы (пункт 6 дополнительного соглашения).

В приложении №1 стороны определили фонд заработной платы кадрового состава ООО «Керамзит».

При этом согласно нормам об оказании рассматриваемых услуг исполнитель должен за плату предоставить заказчику работников определенной профессии и квалификации для использования их труда в его производственном процессе. Одновременно между исполнителем и каждым работником заключается трудовой договор, в котором исполнитель выступает как работодатель. При этом работник, согласно трудовому договору, должен по указанию работодателя выполнять трудовую функцию у другого хозяйствующего субъекта.

Анализируя условия договора, апелляционный суд отмечает, что стороны обязаны были согласовать список необходимых работников определенной профессии и квалификации, объем работ, стоимость услуг в отношении каждого.

Установить из имеющихся в деле документов, какое количество работников привлекалось, объем выполненных работ, стоимость услуг не представляется возможным.

В актах представленных в материалы дела обозначено лишь на «аутстаффинг и вознаграждение ОТК, лаборатории, цех керамзита», с указанием по количеству в каждой строке «1» и с единовременными суммами. При этом в документах отсутствует указание в каком объеме выполнялись услуги.

Представленный акт сверки расчетов с 01.01.2006 по 30.09.2008 является в данном случае недопустимым доказательством в силу требований статьей 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку из него не усматривается, какие услуги были согласованы сторонами в рамках спорного договора и на какую сумму.

Стоимость услуг в актах, счетах-фактурах обозначена в определенном размере без расшифровки сумм за конкретный вид оказываемой услуги, цена указана в целом.

Таким образом, отсутствие согласования сторонами существенных условий при подписании спорного договора по предмету и цене, в отсутствие количества работников определенной профессии и квалификации для использования их труда в производственном процессе, свидетельствует о незаключенности договора.

При этом, по мнению апелляционного суда, возложить обязанность по оплате услуг на ответчика в признаваемой ответчиком