Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.03.2009 по делу n А82-3666/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http:/2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

27 марта 2009 года                                                 Дело №А82-3666/2008-36

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 марта 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  Губиной Л.В.,

судей  Поляковой С.Г., Тетервака А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Алалыкиным А.Н.,

в отсутствие сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя  закрытого акционерного общества «Первое Ярославское предприятие «Трест №7»

на решение арбитражного суда Ярославской области от 21.01.2009 года по делу №А82-3666/2008-36, принятое судом в составе судьи Систеровой Н.А.,

по иску закрытого акционерного общества «Первое Ярославское предприятие «Трест №7»

к обществу с ограниченной ответственностью «Трест №7-Такелаж»,

о признании сделки недействительной,

установил:

закрытое акционерное обществе «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» (далее – истец, ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7», заявитель) обратилось в арбитражный суд Ярославской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Трест №7-Такелаж» (далее - ответчик, ООО «Трест №7-Такелаж») о признании договора №1 от 10.01.2007 года, заключенного между ЗАО Первое Ярославское предприятие «Трест №7» и ООО «Трест №7-Такелаж», мнимым и ничтожным, о прекращении его действия на будущее время.

В суде первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец уточнил исковые требования, просил признать мнимой ничтожную сделку - договор №1 от 10.01.2007 года и дополнительные соглашения к нему №1-7.

Исковые требования основаны на статьях 167, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик в суде первой инстанции исковые требования не признал.

Решением арбитражного суда Ярославской области от 21.01.2009 года по делу №А82-3666/2008-36 в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд первой инстанции при принятии решения руководствовался статьями 170, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из того, что отсутствуют доказательства порочности содержания оспариваемой сделки.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда Ярославской области от 21.01.2009 года по делу №А82-3666/2008-36 отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Заявитель с вынесенным решением суда первой инстанции не согласен, считает его незаконным и необоснованным.

Так, заявитель указывает, что суд первой инстанции необоснованно рассмотрел дело в отсутствие представителя истца; также считает, что судом не приобщены и не исследованы доказательства, свидетельствующие о выполненных работах непосредственно истцом.

ООО «Трест №7-Такелаж» в отзыве на жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени, дате и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, истец, ответчик просят рассмотреть дело в отсутствие своих представителей.

В соответствии со статьями 156, 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, с объявлением перерыва до 16 час. 00 мин. 26.03.2009 года.

Законность вынесенного решения арбитражного суда Ярославской области от 21.01.2009 года по настоящему делу проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями  258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что со стороны ответчика возражений в силу требований вышеуказанной нормы Закона не поступило, апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу только в рамках доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 10.01.2007 года между ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» (генподрядчик) и ООО «Трест №7-Такелаж» (подрядчик) заключен договор №1, по которому подрядчик принимает на себя выполнение строительно-монтажных работ и работ по капитальному ремонту м/конструкций, трубопроводов тепловых сетей, монтажу оборудования, согласно задания генподрядчика, а генподрядчик принимает и оплачивает эти работы.

В соответствии с пунктом 2.1 договора стоимость поручаемых работ определяется договорной ценой на основании дополнительных соглашений к данному договору.

Согласно пунктам 3.1, 3.2 договора генподрядчик своевременно предоставляет подрядчику фронт работ, оплачивает работу подрядчика в порядке и в сроки, установленные договором, передает подрядчику необходимые материалы, оборудование, документацию для производства работ, предоставляет грузоподъемную технику, обеспечивает электроэнергией, предоставляет ППР.

Подрядчик по заданию генподрядчика своевременно производит работы, сдает их по акту выполненных работ, в соответствии с исполнительной документацией, оплачивает услуги генподрядчика по использованию автотранспорта, грузоподъемных машин и механизмов, компрессоров, сварочных машин, ремонту и обслуживанию оборудования, механизмов и инструмента субподрядчика, контролю сварных стыков и качества работ, оформлению ППР, надзор за безопасным ведением работ и работой г/п механизмов и исполнительной документации, представлению бытовых и складских помещений, транспортировке материалов и изделий по отдельному счету в размере от 5 до 15% и оформлением на «Подрядчика» до 40% выполненных объемов работ, оплачивает передаваемые материалы и ГСМ с учетом заготовительно-складских расходов, изготовление м/конструкций и трубной заготовки на основании калькуляций затрат генподрядчика.

Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2007 года (пункт 7.1. договора).

 06.04.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №1, по которому подрядчик производит по заданию генподрядчика работы:

1.1 ЗАО «Реминдустрия» - замена емкости Е-743 в пропановом парке С-200 установка КМ-2 ОАО «Славнефть-ЯНОС».

1.2 ЗАО «Спецмонтаж» - монтаж сырьевых теплообменников установки 24/6 ОАО «Славнефть-ЯНОС».

Сроки производства работ: начало 1 апреля окончание 30 апреля 2007 года.

Стоимость работ по пункту 1.1 – 749 506 руб. 50 коп., в том числе НДС – 114 331 руб. 50 коп., по п. 1.2 – 617 928 руб. 44 коп., в том числе НДС – 94 260 руб. 27 коп.

04.05.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №2, по которому подрядчик производит по заданию генподрядчика работы:

1.1 ЗАО «Рязанское предприятие Трест №7» - ремонтно-строительные работы на установке 1А-1М ЗАО «РНПК».

Сроки производства работ: начало 1 мая окончание 31 мая 2007 года.

Стоимость работ – 1 754 118 руб. 37 коп., в том числе НДС – 267 577 руб. 38 коп.

03.08.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №3, по которому ООО «Трест №7-Такелаж» производит по заданию ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» комплекс работ по монтажу металлоконструкций силосов Д=5,25 м, цеха производства шихты ЗАО «Алексинское стекло» Тульская область, г. Алексино.

Сроки производства работ: август 2007 года.

Стоимость работ – 295 110 руб., в том числе НДС – 45 016 руб. 78 коп.

03.09.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №4, по которому ООО «Трест №7-Такелаж» производит по заданию ЗАО Первое Ярославское предприятие «Трест №7» работы: ООО «Альтаир-Строй» по изготовлению и монтажу металлоконструкций мансарды бильярдной по Ленинградскому проспекту.

Сроки производства работ: сентябрь 2007 года.

Стоимость работ – 451 370 руб. 20 коп., в том числе НДС – 68 853 руб. 08 коп.

04.10.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №5, по которому ООО «Трест №7-Такелаж» производит по заданию ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» работы:

ГУП «Ярдормост» - 1.1.1 - изготовление металлоконструкций пролетного строения моста лыжной базы «Демино», 1.1.2 - монтаж металлоконструкций пролетного строения моста лыжной базы «Демино».

ЗАО «Второе Саратовское предприятие Трест №7» - 1.1.3 ОАО «Саратовский НПЗ» - включение абсорбера А-601 в схему осушки блока риформинга установки Л-24-6, замена змеевика 7-ой камеры П-602 установки ЛЧ-35-11/600 цеха №4.

Сроки производства работ: октябрь 2007 года.

Стоимость работ по пункту 1.1.1 – 279 800 руб., в том числе НДС – 42681 руб. 36 коп., по п. 1.1.2 – 291420 руб., в том числе НДС – 44453 руб. 90 коп., по п. 1.1.3 – 1118923 руб. 08 коп., в том числе НДС – 201406 руб. 15 коп.

06.11.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №6, по которому ООО «Трест №7-Такелаж» производит по заданию ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» работы:

1.1 ОАО «ММУС» - изготовление металлоконструкций силосов №252,643.

1.2 ОАО «ММУС» - сборка металлоконструкций силосов №250,251,643.

1.3 ОАО «Ярнефтехимстрой» СУ-3 – изготовление металлоконструкций установки Л-24/6 титул 20/1 цех №4 на ОАО «Славнефть-ЯНОС» в количестве 10,07 тн.

Сроки производства работ: ноябрь 2007 года.

Стоимость работ по пункту 1.1 – 483197 руб. 60 коп., в том числе НДС – 73708 руб. 11 коп., по п. 1.2 – 578934 руб. 08 коп., в том числе НДС – 88311 руб. 98 коп., по п. 1.3 – 503500 руб., в том числе НДС – 76805 руб. 09 коп.

06.12.2007 года  между сторонами подписано дополнительное соглашение №7, по которому ООО «Трест №7-Такелаж» производит по заданию ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» работы ОАО «Ярнефтехимстрой» СУ-3 изготовление и монтаж металлоконструкций установки Л-24/6 титул 20/1 цех №4 на ОАО «Славнефть-ЯНОС».

Сроки производства работ: декабрь 2007 года.

Стоимость работ – 1996102 руб. 20 коп., в том числе НДС – 304490 руб. 17 коп.

В материалы дела ответчиком, в обоснование выполненных, непосредственно ООО «Трест №7-Такелаж» работ по оспариваемому договору и дополнительным соглашениям к нему представлены следующие документы:

– путевые листы с отметкой дежурных бюро пропусков ОАО «Славнефть-ЯНОС» на автотранспортные средства, принадлежащие ответчику за апрель, ноябрь и декабрь 2007 года;

- командировочные листы с подписями должностных лиц заказчика и печатью заказчика - ЗАО «Рязанское предприятие Трест № 7» за период с апреля по май 2007 года, свидетельствующие о нахождении работников ответчика на территории заказчика, в связи с выполнением работ;

- командировочные листы с подписями должностных лиц заказчика и печатью заказчика ЗАО «Алексинское стекло» за август и ноябрь 2007 года, свидетельствующие о нахождении работников ответчика на территории заказчика, в связи с выполнением работ;

- командировочные листы с подписями должностных лиц заказчика и печатью заказчика ОАО «Центр лыжного спорта «Демино» за октябрь 2007 года, свидетельствующие о нахождении работников ответчика на территории заказчика, в связи с выполнением работ;

- командировочные листы с подписями должностных лиц заказчика и печатью заказчика ЗАО «Второе Саратовское предприятие Трест № 7» - за октябрь 2007 года, свидетельствующие о нахождении работников ответчика на территории заказчика, в связи с выполнением работ;

- акты выполненных работ № 83 от 30.04.2007 года, № 105 от 31.05.2007 года, № 163 от 31.08.2007 года, № 183 от 30.08.2007 года, № 207 от 31.10.2007 года, № 243 от 30.11.2007 года, № 265 от 31.12.2007 года, подписанные ООО «Трест №7-Такелаж», ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» без замечаний.

Платежными поручениями №155 от 18.03.2008 года ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7» перечислило ООО «Трест №7-Такелаж» 1 000 000 руб. за выполненные работы по счетам №69/20, 77/20, 45/20, №106 от 06.03.2008 года – 40000 руб. за выполненные работы по счету №21/20.

Также в материалы дела представлены счета-фактуры № 69 от 31.08.2007 года, №77 от 30.09.2007, №81 от 31.10.2007, №31 от 30.04.2007, №45 от 31.05.2007,  №91от 30.11.2007, №95 от 31.12.2007.

Кроме того представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат за апрель, май, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2007 года, акты о приемке выполненных работ за апрель, май, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2007 года, подписанные ООО «Трест №7-Такелаж», ЗАО «Первое Ярославское предприятие «Трест №7».

Истец обратился в суд с настоящим иском, обосновывая заключенную сделку ничтожной в силу пункта 1 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исходя из позиций участников процесса, анализируя и оценивая исследованные доказательства в их совокупности, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу требований статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном данным Кодексом.

Как определено пунктом 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству его условий.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В силу пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик