Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 15.09.2015 по делу n А17-316/2005. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

16 сентября 2015 года

Дело № А17-316/2005

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2015 года.           

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хоровой Т.В.,

судей Великоредчанина О.Б., Черных Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания КондаковойО.С.,

при участии в судебном заседании:

представителя истца: Курилова Д.С., действующего на основании доверенности от 27.08.2015 № А37 АА 0714049,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ашуриной Людмилы Валентиновны

на определение Арбитражного суда Ивановской области от 22.06.2015 по делу № А17-316/2005, принятое судом в составе судьи  Опря Е.А.,

по иску индивидуального предпринимателя Кузнецова Евгения Анатольевича (ИНН: 370210755603, ОГРНИП: 304370233800686)

к  индивидуальному предпринимателю Ашуриной Людмиле Валентиновне  (ИНН: 370266502770, ОГРНИП: 312370231900082),

третье лицо: Октябрьский районный отдел службы судебных приставов г.Иваново УФССП по Ивановской области,

о  взыскании 133 233,42 руб.,

установил:

индивидуальный предприниматель Кузнецов Евгений Анатольевич (далее – Истец, ИП Кузнецов Е.А.) обратился с иском  в Арбитражный суд Ивановской области к индивидуальному предпринимателю Ашуриной Людмиле Валентиновне  (далее – Ответчик, ИП Ашурина Л.В.) о взыскании 121 829 руб.   долга за переданный товар, 1 292 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 2 500 руб. расходов  на  оплату  услуг представителя, 3500 руб. расходов на проведение экспертизы и 4 112,42 руб. расходов по оплате госпошлины по делу.

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 28.06.2005 иск был удовлетворен.

05.08.2005 Арбитражным судом Ивановской области выдан исполнительный лист № 027561, на основании которого 26.01.2009 судебным приставом-исполнителем Октябрьского РОСП г. Иваново УФССП по Ивановской области было возбуждено исполнительное производство №2105/09/02/37.

23.09.2013 ИП Кузнецов Е.А. обратился в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утерей службой судебных приставов.

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 28.11.2013 ИП Кузнецову Е.А. в выдаче дубликата исполнительного листа было отказано.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 17.02.2014 определение Арбитражного суда Ивановской области от 28.11.2013 по делу №А17-316/4-2005 оставлено без изменения.

07.04.2015 Истец вновь обратился в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утерей службой судебных приставов.

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 22.06.2015 заявление Истца удовлетворено. При этом суд первой инстанции, руководствуясь статьями 81, 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Приказом Федеральной службы судебных приставов Российской Федерации от 10.09.2013 № 292, признал установленным факт утраты исполнительного листа, выданного 05.08.2005, и пришел к выводу о наличии оснований для выдачи дубликата исполнительного листа по делу.  

ИП Ашурина Л.В. с принятым определением суда не согласилась и обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей позиции по жалобе Ответчик обращает внимание апелляционного суда на следующие обстоятельства:

1) пояснения судебного пристава-исполнителя Октябрьского РОСП Жбановой И.Ю. о том, что в сентябре 2014 в связи с переездом Октябрьского РОСП в новое здание исполнительный лист был найден, опровергаются письмом от 29.09.2014 № 37002/14/567162 начальника отдела Октябрьского района судебных приставов, что не было учтено судом первой инстанции.

2) Суд первой инстанции достоверно не установил факт утраты исполнительного листа, поскольку:

- в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о бесспорной утрате исполнительного листа № 027561;

- вывод суда об утрате исполнительного листа сделан лишь на основании показаний, данных судебным приставом-исполнителем Октябрьского РОСП Жбановой И.Ю., которые ни чем не подтверждены, являются непоследовательными, имеют противоречия и опровергаются материалами дела.

Так, из запроса от 10.03.2015, направленного судебным приставом-исполнителем Октябрьского РОСП Жбановой И.Ю. в адрес ОАО «МК КРАНЕКС», следует, что 08.02.2015 было выслано постановление о направлении копии исполнительного документа для исполнения по месту работы должника. То есть  в ОАО «МК КРАНЕКС» исполнительный лист не направлялся.

Не учел также суд первой инстанции  противоречия в показаниях судебного пристава-исполнителя Октябрьского РОСП Жбановой И.Ю., а именно:

- в справке № 37002/15/193549 от 30.03.2015 судебный пристав-исполнитель Жбанова И.Ю. указывает, что 08.02.2015 ею выносилось постановление об обращении взыскания на заработную плату и направлялось простой почтой в ОАО «МК КРАНЕКС»,

- в дальнейшем Жбанова И.Ю. пояснила, что 08.02.2015 ею выносилось только постановление об обращении взыскания на заработную плату, а стажером был подготовлен пакет документов на отправку, а именно: постановление об обращении на заработную плату и подлинник исполнительного документа, в  связи с чем не представляется возможным узнать, кто именно направлял документы в МК «КРАНЕКС» на удержание из заработной платы должника Ашуриной Л.В.

3) К моменту обращения Истца 07.04.2015 с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа истек установленный статьей 321 АПК РФ срок для предъявления  листа  к исполнению, так как:

- исполнительный лист № 027561, выданный 05.08.2005 по  делу  № А17-316/2005, предъявлен ИП Кузнецовым Е.А. к исполнению в службу судебных приставов в январе 2009,

- трехлетний срок предъявления исполнительного листа № 027561 от 05.08.2005 прерывался вынесением 26.01.2009 службой судебных приставов постановления о возбуждении исполнительного производства и истек 26.01.2012.

Таким образом, ИП Ашурина Л.В. считает, что определение от 22.06.2015 подлежит отмене, поскольку при его принятии суд первой инстанции неправильно применил нормы процессуального права и неверно оценил фактические  обстоятельства дела.

Истец представил отзыв на жалобу, в котором против доводов Ответчика возражает, просит определение суда оставить  без изменения.

Октябрьский районный отдел службы судебных приставов г. Иваново УФССП по Ивановской области отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Ответчик и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

ИП Кузнецов Е.А. ходатайствует о рассмотрении дела без своего участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей Ответчика и третьего лица.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ИП Кузнецова Е.А. поддержал свою позицию по делу, считает вынесенное определение законным и обоснованным.

Законность определения Арбитражного суда Ивановской области от 22.06.2015 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив доводы жалобы, отзыва на жалобу, выслушав представителя ИП Кузнецова Е.А., исследовав материалы дела, не нашел оснований для отмены или изменения определения суда исходя из нижеследующего.

На основании части 1 статьи 323 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

В соответствии с частью 2 статьи 323 АПК РФ заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом-исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению.

Таким образом, в силу названной нормы права арбитражный суд при рассмотрении соответствующего заявления должен установить факт утраты исполнительного листа, а также то обстоятельство, что взыскание по нему не было произведено полностью или частично.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 321 АПК РФ и части 1 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Закон  №229-ФЗ) исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу.

Частью 3 статьи 321 АПК РФ и статьей 22 Закона № 229-ФЗ установлено, что срок предъявления исполнительного листа к исполнению прерывается предъявлением его к исполнению, если федеральным законом не установлено иное, либо частичным исполнением судебного акта. После перерыва течение срока предъявления исполнительного документа к исполнению возобновляется. Время, истекшее до прерывания срока, в новый срок не засчитывается.

В силу требований статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела и  установлено судом первой инстанции, с 10.08.2005 в производстве Октябрьского РОСП г. Иваново находится исполнительное производств № 2105/09/02/37, возбужденное на основании исполнительного листа № 027561, выданного Арбитражным судом Ивановской области  по делу № А17-316/4-2005. До настоящего времени решение суда не исполнено по причине утраты службой судебных приставов-исполнителей исполнительного листа  № 027561.

Согласно пояснениям судебного пристава-исполнителя Октябрьского РОСП г. Иваново  Жбановой И.Ю. исполнительный лист № 027561 был утрачен службой судебных приставов.

В письме от 29.09.2014  № 37002/14/567162 начальник отдела Октябрьского района судебных приставов сообщила, что в ходе рассмотрения обращения Ашуриной Л.В. на неправомерные действия судебного пристава-исполнителя Октябрьского РОСП Жбановой И.Ю. было установлено отсутствие в материалах исполнительного производства на взыскание задолженности в пользу Кузнецова Е.А. оригинала исполнительного документа - исполнительного листа № 027561, выданного на основании решения Арбитражного суда Ивановской области от 28.06.2005 по делу № А17-316/4-2005 от 05.08.2005.

Обращаясь 07.04.2015 в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа в связи с его утерей службой судебных приставов, Истец указал, что в сентябре 2014 при переезде Октябрьского РОСП г. Иваново в новое здание, исполнительный лист  № 027561 был найден и в рамках исполнительного производства проводились исполнительные действия.

08.02.2015 судебным приставом-исполнителем вынесено постановление об обращении взыскания на заработную плату Ответчика, которое направлено  почтой в ОАО «МК КРАНЭКС».

В связи с длительным отсутствием платежей со стороны должника Истец 04.03.2015 обратился в службу судебных приставов-исполнителей с ходатайством о проверке бухгалтерии ОАО «МК КРАНЭКС» по поводу исполнения решения суда.

Письмом от 10.03.2015  ОАО «МК КРАНЭКС» сообщило, что Ашурина Л.В. была трудоустроена с 06.10.2011 по 29.08.2014 и за указанный период исполнительных документов на удержание из её заработной платы не поступало.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции судебный пристав-исполнитель Жбанова И.Ю. пояснила в том числе, что вынесенное  08.02.2015   судебным приставом-исполнителем постановление о направлении копии исполнительного документа для исполнения по месту работы должника и     пакет документов для отправки был сформирован стажером, который ошибочно совместно с постановлением от 08.02.2015 направил в адрес ОАО «МК КРАНЭКС» оригинал исполнительного листа. При этом указанные документы были отправлены простым письмом, розыск которого не представляется возможным.

Письмом № 37002/15/193549 от 30.03.2015 судебный пристав-исполнитель Жбанова И.Ю. сообщила ИП Кузнецову Е.А. о том, что исполнительный лист в отношении  Ашуриной Л.В. в бухгалтерию ОАО «МК КРАНЭКС» не поступал; в материалах исполнительного производства подлинник исполнительного документа отсутствует.

Согласно пункту 4.1 Положения «О порядке действий по восстановлению утраченных исполнительных документов, исполнительных производств либо отдельных документов, находившихся в составе исполнительных производств, и организационных условиях предотвращения их утраты в подразделениях судебных приставов», утвержденного Приказом Федеральной службы судебных приставов Российской Федерации от 10.09.2013 № 292, в случае утраты исполнительного документа судебный пристав-исполнитель структурного подразделения территориального органа ФССП России: выдает либо направляет в адрес взыскателя  (либо его представителя) справку об утрате исполнительного документа. При этом разъясняет право взыскателя (его представителя) на обращение в суд либо иной уполномоченный орган с заявлением о выдаче дубликата исполнительного документа.

В связи с выявлением факта утраты исполнительного листа и в силу  требований пункта 4.1 названного выше Положения, ИП Кузнецову Е.А. была  выдана соответствующая  справка от 30.03.2015  № 37002/15/193549.

При таких обстоятельствах следует признать обоснованным вывод суда первой инстанции о наличии оснований для выдачи Истцу дубликата исполнительного листа.  

Ссылку Ответчика на наличие противоречий между показаниями, данными судебным приставом-исполнителем и имеющимися в материалах дела доказательствами апелляционный суд отклоняет, поскольку приведенные  заявителем жалобы доводы не свидетельствуют о таких противоречиях и не опровергают факта утраты исполнительного листа.

Так, Ответчик указывает, что судебный пристав-исполнитель Жбанова И.Ю. пояснила, что в сентябре 2014 в связи с переездом Октябрьского РОСП в новое здание исполнительный лист был найден, тогда как в письме от 29.09.2014 № 37002/14/567162 начальник отдела