Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 23.08.2015 по делу n А28-11788/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

24 августа 2015 года

Дело № А28-11788/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2015 года.  

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Черных Л.И.,

судей Кононова П.И., Немчаниновой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Талановой У.Ю.,

при участии представителей

Банка: Газетдинова Е.В. по доверенности от 16.07.2015, Кутявина А.С. по доверенности от 14.08.2015, Караблиновой Г.В. по доверенности от 14.08.2015,

Инспекции: Смехова Д.А. по доверенности от 30.12.2014, Сметанина В.Б. по доверенности от 30.12.2014, Ахтямовой И.Е. по доверенности  от 30.12.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

на решение Арбитражного суда Кировской области от 20.05.2015 по делу №А28-11788/2013, принятое судом в составе судей Вихаревой С.М., Серегина Р.В., Бельтюковой С.А.

по заявлению открытого акционерного общества Акционерно-коммерческий банк «Вятка-Банк»

(ИНН: 4346001485, ОГРН: 1024300004739)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

(ИНН: 4345001066, ОГРН: 1044316882301)

о признании частично недействительным решения,

установил:

открытое акционерное общество Акционерно-коммерческий банк «Вятка-банк» (далее - Банк) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее - Инспекция) от 28.06.2013 № 25-39/412 в части начисления налога на прибыль за 2011 год в сумме 37 498 459 рублей, соответствующей суммы пеней и 749 969 рублей 18 копеек штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2014 заявленное требование удовлетворено частично: решение Инспекции от 28.06.2013 № 25-39/412 признано недействительным в части начисления налога на прибыль за 2011 год в сумме 5 614 992 рублей, а также соответствующих сумм пеней и штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации. В удовлетворении остальной части требования отказано.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 22.08.2014 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 08.12.2014 решение Арбитражного суда Кировской области от 23.04.2014 и постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 22.08.2014 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кировской области.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 20.05.2015 заявленные требования удовлетворены: решение Инспекции от 28.06.2013 № 25-39/412 признано недействительным в части начисления налога на прибыль за 2011 год в сумме 37 498 459 рублей, соответствующей суммы пени, а также привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 749 969 рублей 18 копеек.

Инспекция с принятым решением суда не согласилась, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Инспекция указывает, что в ходе проведения выездной налоговой проверки Банк представил справки, согласно которым объектом хеджирования Банк признавал сделки с ООО «Сахар-Сити», а хеджирующими - сделки на бирже ICE. Затем Банк изменил свою позицию, представив новый расчет и справки, где объектом хеджирования Банк стал считать сделки на бирже ICE, а хеджирующим (страхующими) - сделки с ООО «Сахар-Сити». Данные действия Банка, по мнению Инспекции, вызывают сомнение в существовании документов именно на дату заключения сделок, и направлены на формальное подведение к выполнению условий статьей 301, 304 Налогового кодекса Российской Федерации с целью избежания уплаты налогов путем учета операций с финансовым инструментом срочных сделок и получения налоговой выгоды. Инспекция считает, что сделки Банка на бирже с ООО «Сахар-Сити» в декабре 2011 года являются закрытием (прекращением) требований (обязательств), следовательно, не отвечают требованиям предъявляемым пунктом 5 статьи 301 Налогового кодекса Российской Федерации к объекту хеджирования и к операциям хеджирования, после совершения данных сделок Банк не имеет обязательств, которые несут риски изменения стоимости (недополучения) прибыли или иных неблагоприятных последствий, срок исполнения которых на дату совершения операции хеджирования не наступил. Кроме того, Инспекция указывает, что действия Банка имеют признаки брокерской деятельности, при том, что Банк не имеет лицензии профессионального участника на рынке ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности.

Банк в отзыве на апелляционную жалобу с доводами Инспекции не согласился, просит решение суда оставить без изменения.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на нее.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка Банка за период с 01.01.2011 по 31.12.2011, результаты которой отражены в акте от 04.06.2013 № 25-39/122.

В ходе проверки установлена неуплата налога на прибыль за 2011 год в сумме 37 498 459 рублей вследствие невключения в налоговую базу 187 492 294 рублей 71 копейки дохода, полученного по операциям на бирже Intercontinental Exchange, Нью-Йорк, США (далее - биржа ICE) с ФИСС, обращающимися на организованном рынке. По мнению проверяющих, операции Банка по приобретению опционов PUT у ООО «Сахар-Сити» в период с 01 по 15 декабря 2011 года не могут являться хеджирующими операциями по отношению к продаже Банком аналогичных опционов PUT на бирже ICE.

Рассмотрев материалы проверки, Инспекция приняла решение 28.06.2013 № 25-39/412 о привлечении Банка к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа за неполную уплату налога на прибыль за 2011 год в сумме 994 846 рублей 12 копеек. В этом же решении Банку предложено уплатить 37 498 459 рублей налога на прибыль за 2011 год и 4 802 339 рублей 31 копейку пеней по этому налогу.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 16.09.2013 № 15-15/10268 решение Инспекции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением Инспекции в указанной части, Банк обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, Арбитражный суд Кировской области руководствовался частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частями 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 247, пунктом 1 статьи 252, пунктами 1, 16 статьи 274, пунктами 1, 3, 5 статьи 301, статьей 303, пунктами 1, 3, 5 статьи 304, статьей 326 Налогового кодекса Российской Федерации, учитывал позицию Конституционного Суда Российской Федерации, изложенную в определениях от 04.06.2007 № 320-О-П, от 366-О-П, в постановлении от 24.02.2004 № 3-П, и исходил из того, что спорные операции являются операциями хеджирования с учетом выбранной Банком стратегии хеджирования.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для ее удовлетворения.

На основании статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

Пунктом 1 статьи 252 Кодекса определено, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

В пункте 16 статьи 274 Кодекса установлено, что особенности определения налоговой базы по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок устанавливаются с учетом положений статей 301 - 305 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 301 Кодекса финансовым инструментом срочной сделки признается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг». Перечень видов производных финансовых инструментов (в том числе форвардные, фьючерсные, опционные контракты, своп-контракты) устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг в соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».

Под базисным активом финансовых инструментов срочных сделок понимается предмет срочной сделки (в том числе иностранная валюта, ценные бумаги и иное имущество и имущественные права, процентные ставки, кредитные ресурсы, индексы цен или процентных ставок, другие финансовые инструменты срочных сделок).

В абзаце 2 пункта 2 статьи 301 Кодекса установлено, что налогоплательщик вправе самостоятельно квалифицировать сделку, условия которой предусматривают поставку базисного актива, признавая ее операцией с финансовым инструментом срочных сделок либо сделкой на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения. Критерии отнесения сделок, предусматривающих поставку предмета сделки, к категории операций с финансовым инструментом срочных сделок должны быть определены налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения.

Финансовые инструменты срочных сделок подразделяются на финансовые инструменты срочных сделок, обращающиеся на организованном рынке, и финансовые инструменты срочных сделок, не обращающиеся на организованном рынке (пункт 3 статьи 301 Кодекса).

В силу пункта 5 статьи 301 Кодекса под операциями хеджирования понимаются операции (совокупность операций) с финансовыми инструментами срочных сделок (в том числе разных видов), совершаемые в целях уменьшения (компенсации) неблагоприятных для налогоплательщика последствий (полностью или частично), обусловленных возникновением убытка, недополучением прибыли, уменьшением выручки, уменьшением рыночной стоимости имущества, включая имущественные права (права требования), увеличением обязательств налогоплательщика вследствие изменения цены, процентной ставки, валютного курса, в том числе курса иностранной валюты к валюте Российской Федерации, или иного показателя (совокупности показателей) объекта (объектов) хеджирования.

Под объектами хеджирования признаются имущество, имущественные права налогоплательщика, его обязательства, в том числе права требования и обязанности, носящие денежный характер, срок исполнения которых на дату совершения операции хеджирования не наступил, включая права требования и обязанности, осуществление (исполнение) которых обусловлено предъявлением требования стороны по договору и в отношении которых налогоплательщик принял решение о хеджировании. Базисные активы финансовых инструментов срочных сделок, которые используются для операции хеджирования, могут отличаться от объекта хеджирования.

В целях хеджирования допускается заключение более одного финансового инструмента срочной сделки разных видов, включая заключение нескольких финансовых инструментов срочных сделок в рамках одной операции хеджирования в течение срока хеджирования.

Для подтверждения обоснованности отнесения операции (совокупности операций) с финансовыми инструментами срочных сделок к операции хеджирования налогоплательщик составляет на дату заключения данных сделок (первой из сделок - при заключении нескольких сделок в рамках одной операции хеджирования) по операции хеджирования справку, подтверждающую, что исходя из прогнозов налогоплательщика совершение данной операции (совокупности операций) позволяет уменьшить неблагоприятные последствия, связанные с изменением цены (в том числе рыночной котировки, курса) или иного показателя объекта хеджирования.

На основании статьи 303 Кодекса доходами налогоплательщика по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, полученными в налоговом (отчетном) периоде, признаются: 1) суммы денежных средств, причитающиеся к получению в отчетном (налоговом) периоде одним из участников операции с финансовым инструментом срочной сделки при ее исполнении (окончании); 2) иные суммы, причитающиеся к получению в течение налогового (отчетного) периода по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, в том числе в порядке расчетов по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, предусматривающим поставку базисного актива.

В пункте 2 статьи 303 Кодекса предусмотрено, что расходами по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, понесенными в налоговом (отчетном) периоде, признаются: 1) суммы денежных средств, подлежащие уплате в отчетном (налоговом) периоде одним из участников операции с финансовым инструментом срочной сделки при ее исполнении (окончании); 2) иные суммы, подлежащие уплате в течение налогового (отчетного) периода по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, а также стоимость базисного актива, передаваемого по сделкам, предусматривающим поставку базисного актива; 3) иные расходы, связанные с осуществлением операций с финансовыми инструментами срочных сделок.

Налоговая база по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, и налоговая база по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, исчисляются отдельно (пункт 1 статьи 304 Кодекса).

Налоговая база по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, определяется как разница между суммами доходов по указанным сделкам со всеми базисными активами, причитающимися к получению за отчетный (налоговый) период, и суммами расходов по указанным сделкам со всеми базисными активами за отчетный (налоговый) период. Отрицательная разница соответственно признается убытком от таких операций. Убыток по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, уменьшает налоговую базу, определяемую в соответствии со статьей 274 Кодекса (пункт 2 статьи 304 Кодекса).

Согласно