Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 30.03.2015 по делу n А82-5947/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

31 марта 2015 года

Дело № А82-5947/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2015 года.     

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Савельева А.Б.,

судей Малых Е.Г., Поляковой С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бочаровой М.М.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Комитета по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 30.12.2014  по делу № А82-5947/2014, принятое судом в составе судьи Савченко Е.А.,

по исковому заявлению Комитета по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля (ИНН: 7601000992, ОГРН: 1027600684100)

к муниципальному унитарному предприятию «Центральный рынок» города Ярославля (ИНН: 7604007643, ОГРН: 1027600677389) и обществу с ограниченной ответственностью «БИГАМ-Инвест» (ИНН: 7604228480, ОГРН: 1127604010555)

третье лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области  

о признании договора инвестирования незаключенным, недействительным

установил:

Комитет  по  управлению  муниципальным  имуществом  мэрии  города  Ярославля (далее – истец, Комитет) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию «Старый город» города Ярославля и обществу с ограниченной ответственностью «БИГАМ-Инвест» (далее – ответчик1, Общество) о признании  незаключенным  договора  инвестирования  от  29.12.2012  (в  редакции дополнительного  соглашения  от  20.02.2013),  подписанного  между  МУП  «Старый город» и ООО «БИГАМ-Инвест».

Судом принято к рассмотрению уточнение исковых требований, в котором    истец  просил признать договор инвестирования от  29.12.2012  (в  редакции  дополнительного  соглашения  от 20.02.2013) ничтожным ввиду его заключения с нарушением положений пункта 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции».

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции произведена замена  ответчика - муниципального  унитарного  предприятия  «Старый  город»  города  Ярославля его правопреемника - муниципальное унитарное предприятие «Центральный рынок» города Ярославля (далее – ответчик2, Предприятие).

Определением суда от 20.11.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных  требований  относительно предмета  спора,  привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области.       

Решением Арбитражного суда Ярославской области от  30.12.2014 в удовлетворении требований отказано.

Комитет с принятым решением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение от 30.12.2014 отменить, принять по делу новый судебный акт о признании спорного договора ничтожным.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает, что спорный договор не является  договором простого товарищества, поскольку при его реализации не объединяются вклады для совместной деятельности, а результат не будет являться общей долевой собственностью. Также заявитель полагает, что Предприятием не была соблюдена процедура торгов при заключении инвестиционного договора, при этом решение технико-экономического совета не может подменять собой установленную законом процедуру заключения договора. Кроме того, Комитет указывает, что суд первой инстанции при оценке доводов о применении срока исковой давности опирался на редакцию статей о последствиях недействительности сделок, не подлежащую применению к рассматриваемым правоотношениям. В дополнениях к апелляционной жалобе заявитель представил дополнительные доказательства: письмо Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации от 24.02.2015 №АК/8169/15, письмо от 20.01.2015 №027, уведомление о вручении почтового отправления, квитанцию со списком направления корреспонденции.

Руководствуясь частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не приобщает к материалам дела указанные документы, так как дополнительные доказательства судом апелляционной инстанции принимаются только в том случае, если сторона их представляющая обосновала невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от нее, и суд апелляционной инстанции признает эти причины уважительными.

Уважительных причин в обоснование невозможности представления дополнительных доказательств не имеется, следовательно, представленные в суд апелляционной инстанции доказательства, подлежат возврату заявителю.

ООО «Бигам-Инвест» в отзыве на апелляционную жалобу указало, что с решением суда от 30.12.2014 согласно, считает его законным и обоснованным, доводы заявителя апелляционной жалобы отклонило.

Предприятие в отзыве на апелляционную жалобу доводы Комитета поддержало, указав, что при заключении договора инвестирования не была соблюдена процедура проведения торгов, предусмотренная законом о защите конкуренции. Также Предприятие полагает, что спорный договор является смешанным, подпадающим под регулирование главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также правилами о купле-продаже будущей недвижимости.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей неявившихся лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, МУП  «Старый  город»  г. Ярославля  учреждено городом Ярославлем в лице комитета по управлению муниципальным имуществом мэрии города Ярославля. Собственником  имущества предприятия  является  город  Ярославль,  полномочия  собственника  от его имени осуществляет Комитет по управлению муниципальным  имуществом  мэрии  города Ярославля в рамках компетенции,  установленной актами, определяющими его статус (п. 1.1 Устава предприятия).

Исходя из положений п.п. 3.3, 3.12 Устава, имущество предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения; собственник имущества осуществляет контроль за  использованием  по  назначению  и  сохранности  принадлежащего  предприятию имущества на праве хозяйственного ведения.

МУП  «Старый  город»  г.  Ярославля  на  праве  хозяйственного  ведения принадлежало трехэтажное здание молодежного центра лит. Б, Б1, Б2, расположенное по адресу: г. Ярославль, ул. Свободы, д. 46/39, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 76-АА № 032976.

Согласно протоколу технико-экономического совета МУП «Старый город» г. Ярославля от 03.12.2012 членами совета по результатам рассмотрения поступивших предложений о сотрудничестве в сфере реализации инвестиционного проекта строительства торгово-офисного центра принято решение о заключении договора инвестирования с ООО «Бигам-Инвест».

 28.12.2012  по  результатам  рассмотрения  обращения  МУП  «Старый  город»  г. Ярославля  №  01-15/23111  от  24.12.2012  заместителем  председателя  КУМИ  мэрии  г. Ярославля издан Приказ № 6/1438 «О согласовании МУП «Старый город» г. Ярославля крупной  сделки  –  заключение  договора  инвестирования»  с  изложением  в  данном приказе текста согласованного договора. 

Договор инвестирования подписан 29.12.2012 между МУП «Старый  город» г. Ярославля (инвестор-2, застройщик) и ООО «БИГАМ-Инвест» (инвестор-1, заказчик). Согласно  п.  1.1  данного  договора  стороны  принимают  участие в реализации инвестиционного проекта по проектированию и  строительству объекта (четырехэтажный торгово-административный центр с инженерными коммуникациями, общей ориентировочной площадью 3600  кв.м.)  на  части  земельного  участка ориентировочной площадью 100 кв.м. с кадастровым номером 76:23:03 05 11:0013 по адресу:  РФ, г. Ярославль,  ул.  Свободы, д. 46, принадлежащем застройщику на праве бессрочного (постоянного) пользования ЯРО № 23-03-000695, выданного застройщику на основании постановления мэра г. Ярославля № 1768 от 15.12.1997.

19.02.2013  по  результатам  рассмотрения  обращения  МУП  «Старый  город»  г. Ярославля  №  01-15/75  от  01.02.2013  путем  издания  приказа  №  3/203  «О  внесении изменений в приказ № 6/1438 от 28.12.2012» Комитет согласовал внесение в спорный договор изменений, отраженных в Приказе.

20.02.2013  контрагентами  подписано  дополнительное  соглашение,  в  котором указано,  что  объектом  инвестирования  по  договору  является  здание  молодежного центра  (лит.  Б,  Б1,  Б2),  с  четырехэтажной  пристройкой  и  надстройкой  третьего  и мансардного  этажей  над  существующим  зданием,  расположенное  по  адресу:  РФ,  г. Ярославль,  ул.  Свободы,  д.  46,  общей  ориентировочной  площадью  5600  кв.м., подлежащее  проектированию,  реконструкции  и  вводу  в  эксплуатацию  на  земельном участке с кадастровым номером 76:23:03 05 11:0013 по адресу: РФ,  г. Ярославль, ул.Свободы,  д.  46,  принадлежащем застройщику на праве бессрочного  (постоянного) пользования на основании Акта на право бессрочного (постоянного) пользования ЯРО №  23-03-000695,  выданного  застройщику  на  основании  постановления  мэра  г. Ярославля № 1768 от 15.12.1997.

По условиям  договора,  ООО  «БИГАМ-Инвест» (инвестор-1) обладает правами на проектирование и строительство объекта, организует проектирование и строительство, привлекает и размещает инвестиции,  наделяется инвесторами  правами  владения, пользования и распоряжения  капитальными вложениями (инвестициями) на период и в пределах  полномочий,  установленных договором.  МУП  «Старый  город»  г.  Ярославля  (инвестор-2)  принадлежит  на  праве постоянного  (бессрочного)  пользования  земельный  участок  (РФ,  г.  Ярославль,  ул. Свободы,  д.  46)  и  права  застройки  участка,  а  также  права  на  разрешительную документацию  объекта,  предприятие  выполняет  функции  технического  надзора  за строительством объекта.

Пунктом 1.2 договора  установлено,  что  инвестор-1  является  инвестором-заказчиком проектирования и строительства объекта по договору и  осуществляет ведение бухгалтерского учета по капитальным вложениям в строительство объекта, а инвестор-2  является инвестором-застройщиком  объекта  по  договору, выполняющим функции технического  надзора  за  строительством  объекта.  За  выполнение  функций технического  надзора  по  договору  инвестор-2  получает  5%  от  стоимости  глав  1-9 сводного  сметного  расчета  стоимости  строительства  объекта.  Стоимость  услуг технического надзора входит в стоимость строительства объекта.

Согласно пункту 1.4 договора получение проектно-разрешительной документации, подготовительные работы, разработка проекта для  строительства объекта, получение согласования и утверждения разработанного проекта строительства объекта в уполномоченных органах, осуществляющих  государственную экспертизу в строительстве осуществляется с даты  подписания  договора  до  30.09.2013,  начало строительства объекта – 4 квартал 2013 года, сдача объекта в эксплуатацию – 4 квартал 2014 года.

В соответствии с пунктом 1.6 договора стороны участвуют в  инвестировании реконструкции объекта на  условиях  договора  и  по  окончании  строительства и получения инвестором-2 в  установленном  порядке  разрешения  на  ввод объекта  в эксплуатацию,  каждый  из  инвесторов  пропорционально  произведенным  затратам по договору  получают:  инвестор-2  в  хозяйственное  ведение,  а  инвестор-1  –  в собственность  созданные  в  результате  реконструкции  нежилые  помещения  с внутренними инженерными сетями и коммуникациями в объекте. Общее имущество в объекте  по  окончании  реконструкции  принадлежит  сторонам  пропорционально площади  передаваемых  в  собственность  (хозяйственное  ведение)  сторон  нежилых помещений, созданных в результате реконструкции по договору.

В пунктах 2.1, 2.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 20.02.2013) указан ориентировочный  общий  объем  инвестиционный  вложений  инвесторов в строительство объекта в  размере  140 000 000  руб.,  определенный  на основании предварительного расчета стоимости строительства объекта, а также стоимость одного квадратного  метра  в  объекте  на  момент  заключения  договора:  25 000  руб.  с  учетом НДС.

Участие  инвестора-1  в  инвестировании  строительства  объекта состоит из фактически понесенных затрат, связанных с финансированием разработки проекта строительства объекта и фактическим строительством объекта, а также иных капитальных затрат, возникших в связи с исполнением обязательств по договору (пункт 2.4 договора).

Участие  инвестора-2  в  инвестировании  строительства  объекта  состоит  из фактически  понесенных  затрат,  связанных  с  получением  исходно-разрешительной документации  для  проектирования  и  строительства  объекта,  выполнением  функции технического  надзора  за  строительством  объекта,  получением  разрешений  для строительства  и  ввода  объекта  в  эксплуатацию,  а  также  из  понесенных  затрат, возникших в связи с исполнением иных обязательств по договору (пункт 2.5 договора).

В материалы дела ответчиком1 представлены документы в подтверждение принятия им мер по реализации инвестиционного проекта, в том числе осуществление  инженерных исследований  фундаментов  и  грунтов  основания  стены, примыкающей  к проектируемому  зданию, подготовка заключения по  результатам  инженерного обследования несущих конструкций перекрытия зала на предмет увеличения снеговых нагрузок, обследование фундаментов в  шурфе,  подготовка проектной документации на  реконструкцию  здания с разбивкой на этапы проектирования, выполнение работ по инженерно-геодезическим, инженерно-геологическим и инженерно-экологическим изысканиям,  разработка концепции  по  использованию  земельных  участков  под  платную  автостоянку

Письмом от 17.01.2014 ООО «БИГАМ-Инвест» подтвердило компенсацию затрат  Предприятия  по  техническому  присоединению  к  электрическим