Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 20.07.2014 по делу n А28-3247/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в том числе отсутствие в предусмотренном  действующим законодательством Российской Федерации реестре недобросовестных  поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в частности информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки – юридического лица.  Дополнительных требований к участника не установлено, преимуществ в соответствии со статьями 28-30 закона № 44-ФЗ не предоставлено. Любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса. При этом разъяснения положений аукционной документации не должны изменить ее суть.

           В прилагаемом к информационной карте аукционном задании (т.1, л.д.23-25, 85-89) в редакции последующих изменений (т.1, л.д.26-30, 119-124) ответчик  перечислил требования к товару. Для лота № 3 «Каши сухие быстрорастворимые (инстантного приготовления)» приведено следующее: требуются каша молочная гречневая для детей с 4 месяцев с содержанием на 100 г. сухого продукта белка 12,8-14 г., углеводов 66-68,5 г., железа 7-9,8 мг., минералов микроэлементов: кальция 500-550 мг., натрия 100-110 мг.,  цинка 3,5-4,8 мг., йода  60-78 мкг., со сроком годности не менее 18 месяцев, с фасовкой упаковки 200-250 мг.; каша молочная рисовая для детей с 4 месяцев с содержанием на 100 г. сухого продукта белка 12-14 г., углеводов 65,5-70,0 г., железа 7-8,8 мг., минералов микроэлементов: кальция 500-550 мг., натрия 85-110 мг.,  цинка 3,5-4,0 мг., йода  60-78 мкг., со сроком годности не менее 18 месяцев, с фасовкой упаковки 200-250 мг.; каша молочная овсяная  для детей с 5 месяцев с содержанием на 100 г. сухого продукта белка 12,1-14,8 г., углеводов 60,9-68,3 г., железа 6,0-9,8 мг., минералов микроэлементов: кальция 400-500 мг., натрия 75-115 мг., цинка 2,6-4,6 мг., йода  35-78 мкг., со сроком годности не менее 18 месяцев, с фасовкой упаковки 200-250 мг.; каша безмолочная кукурузная для детей с 5 месяцев с содержанием на 100 г. сухого продукта белка 7,0-7,7 г., углеводов 75,0-84,5 г., железа 8,5-9,2 мг., с энергетической ценностью 370-375 Ккал, со сроком годности не менее 18 месяцев, с фасовкой упаковки 200-250 мг.; каша безмолочная гречневая для детей с 4 месяцев без искусственных добавок,, без ароматизаторов, без красителей, без консервантов, с пищевой ценностью (калорийностью) 320-420 Ккал,  с содержанием на 100 г. сухого порошка белка 6,0-13,0 г., жиров 1,0-5,0 г., углеводов 70-85 г., минеральных веществ: железа 8,0-12,0 мг., витаминов – А, Д., Е, С., В1, В2, В6, В12, ниацин, пантотеновая кислота, фолиевая кислота, со сроком годности не менее 18 месяцев, с фасовкой упаковки 200-250 мг. Каши должны соответствовать требованиям закона № 88-ФЗ и СанПиН 2.3.2.1078-01.

          По запросам участников электронного аукциона, сославшихся на расхождения требуемых  заказчиком показателей к кашам со значениями, указанными в техническом регламенте, Департамент опубликовал разъяснения положения документации об электронном аукционе на поставку продуктов питания для беременных женщин, кормящих матерей и детей в возрасте до 3 лет (лот № 3 «Каши сухие быстрорастворимые (инстантного приготовления)»; т.1, л.д.31-32, 105-118), где со ссылками на статьи 1, 33 закона № 44-ФЗ указал, что заказчик вправе предъявлять к товару такие требования, которые позволяют достичь результатов необходимых для эффективного обеспечения  государственных нужд.

          04.03.2014 комиссией Департамента была рассмотрена заявка ООО «ТД СЛАВЭКС» (порядковый номер участника 6723988), что подтверждается соответствующим протоколом № 11 (т.1, л.д.18-20, 125-127). Комиссией установлено, что информация, указанная в заявке, не соответствует требованиям аукционной документации, а именно: участником по позиции № 7 указана каша  молочная гречневая  для детей с 4 месяцев «Умница» с содержанием натрия  не более 290 мг., вместо  75-110 мг., цинка 5,0 мг. вместо  3,5-4,8 мг., йода 45 мкг. Вместо 60-78 мкг., со сроком годности 12 месяцев вместо не менее 18 месяцев; по позиции № 8 указан каша  молочная рисовая для детей  с 4 месяцев «Умница»  с содержанием кальция 490 мг. вместо 500-550 мг., натрия не более 300 мг. вместо 85-110 мг., цинка 5,0 мг. вместо 3,5-4,0 мг., йода 45 мкг. вместо  60-78 мкг., со сроком годности 12 месяцев вместо не менее 18 месяцев; по позиции № 9 указана каша молочная овсяная для детей с 5 месяцев «Умница» с содержанием белка 15,5 г. вместо 12,1-14,8 г., углеводов 60,0 г. вместо 60,9-68,3 г., кальция 505 мг. вместо 400-500 мг., натрия не более 300 мг. вместо 75-115 мг., цинка 5,0 мг. вместо 2,6-4,6 мг., со сроком годности 12 месяцев вместо не менее 18 месяцев; по позиции № 10 указана каша безмолочная кукурузная низкоаллергенная с пребиотиками для детей с 5 месяцев «Умница» с содержанием белка 6,3 г. вместо 7,0-7,7 г., углеводов 73,0 г. вместо 75,0-84,5 г., с энергетической ценностью  356 Ккал вместо 370-375 Ккал, со сроком годности 12 месяцев вместо не менее 18 месяцев; по позиции № 11 указана каша безмолочная гречневая  низкоаллергенная с пребиотиками для детей с 4 месяцев «Винни» со сроком годности 12 месяцев вместо 18 месяцев. С учетом изложенного заявка общества была отклонена, истцу отказано в допуске на участие в аукционе.

          Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона по лоту № 3 от 11.03.2014 № 12 (т.1, л.д.21, 129-130) в аукционе приняло участие два лица: общество с ограниченной ответственностью «Фудс» и ООО «Рунимед», заявки которых были признаны соответствующими требованиям, установленным в документации об электронном аукционе. Победителем аукциона с ценой контракта 7 406 780 рублей 00 копеек  признано ООО «Рунимед».

          Полагая, что при проведении аукциона Департаментом были допущены существенные нарушения законов № 44-ФЗ и № 135-ФЗ; заказчиком при размещении заказа были существенно сужены допустимые значения содержания компонентов смесей, а также указаны не предусмотренные техническим регламентом значения, ООО «ТД СЛАВЭКС» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с исковым заявлением. 

          Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав объяснения участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

          В силу статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном АПК РФ. При этом способы защиты гражданских прав перечислены в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

          Абзацем 13 статьи 12 ГК РФ предусмотрено, что защита гражданских прав осуществляется, в том числе, иными способами, предусмотренными законами.

          Из буквального толкования указанной нормы следует, что использование иных способов защиты гражданских прав допускается только при наличии прямого указания закона.

В настоящее время действует закон № 44-ФЗ, который регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в том числе, в части, касающейся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), то есть совокупности действий, осуществляемых заказчиками в порядке, установленном законом о контрактной системе, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта.

   Согласно статье 24 закона № 44-ФЗ при осуществлении закупок заказчики могут используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), к которым относится и аукцион – способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта.

Статьей 448 ГК РФ установлены общие требования к организации и порядку проведения аукциона.

В силу статьи 449 ГК РФ аукцион, проведенный с нарушением правил, установленных законом, может быть признан судом недействительными по иску заинтересованного лица. Под ним следует понимать субъектов, чьи права могли затронуть проведенный аукцион: участников аукциона, претендента, не признанного участником, то есть лицо, которому отказано в принятии заявки на участие в торгах.

Аукцион может быть признан недействительным как по нарушению правил (процедуры) его проведения, так и в силу противоречия и несоблюдения требований действующего законодательства.

Как следует из материалов дела требование истца обусловлено решением комиссии Департамента об отклонении заявки общества в связи с несоответствием предлагаемого заявителем товара требованиям заказчика к составу сухих  молочных смесей для лечебно-профилактического питания детей. При этом ООО «ТД СЛАВЭКС» считает, что  под предъявленные ответчиком параметры подходят только каши «Малютка» голландской фирмы «Нутриция».

В пункте 1 части 1 статьи 15 закона № 135-ФЗ закреплено, что органам государственной власти субъектов Российской Федерации запрещается введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности, а также необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами. В силу пункта 2 части 1 статьи 17 закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.

При исследовании материалов дела судом первой инстанции установлено, что Департаментов при размещении заказа установлен определенный состав закупаемого товара. Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 33 закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться определенными правилами, в частности, описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Заказчик, если это возможно, при составлении описания объекта закупки должен использовать стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описании объекта закупки не используются такие стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, обозначений и терминологии.

Из системного толкования приведенных норм следует, что на сегодняшний день законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из потребностей последнего. В частности, при описании товара заказчик вправе указывать качественные параметры к объекту закупок, которые являются определяющими для него, но при этом не ограничивающими количество потенциальных участников закупок; он не лишен возможности более точно и четко указывать требования к закупаемому товару, в том числе в данной ситуации и к его составу. 

Требования к продуктам детского питания на молочной основе закреплены в главе 5 закона № 88-ФЗ. Согласно частям 4, 6, 11 статьи 14 технического регламента под продуктами детского питания для детей раннего возраста понимаются продукты детского питания, предназначенные для питания детей в возрасте от рождения до трех лет. Под продуктами прикорма понимаются продукты детского питания, вводимые в рацион детей первого года жизни в качестве дополнения к женскому молоку, его заменителям или последующим молочным смесям и произведенные на основе продуктов животного и (или) растительного происхождения с учетом возрастных физиологических особенностей детского организма. Под молочными кашами, готовыми к употреблению, и сухими молочными кашами (восстанавливаемыми до готовности в домашних условиях путем разведения питьевой водой) понимаются продукты детского питания для детей раннего возраста, произведенные из различных видов круп и (или) муки, из молока, и (или) молочных продуктов, и (или) молокосодержащих продуктов с добавлением немолочных компонентов или без их добавления, с массовой долей сухих веществ молока в сухих веществах готового к употреблению продукта не менее чем 15 процентов.

 Пищевая ценность продуктов детского питания на молочной основе должна соответствовать функциональному состоянию организма ребенка с учетом его возраста. Продукты детского питания на молочной основе должны быть безопасными для здоровья ребенка. Продукты детского питания на молочной основе и их компоненты должны соответствовать требованиям безопасности и пищевой ценности, установленным законами № 88-ФЗ и № 29-ФЗ (статья 15 технического регламента). Согласно частям 7, 13 статьи 15 закона № 88-ФЗ содержание витаминов и минеральных веществ в продуктах детского питания должно соответствовать уровню, установленному приложением 16 к техническому регламенту «Допустимые уровни содержания микронутриентов в жидких молочных,  молочных составных продуктах детского для детей раннего возраста». Также приложение № 3 к СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности продуктов  детского питания» в  пункте 3.1.2.4 «Каши сухие молочные быстрорастворимые (инстантного приготовления)» привело допустимые уровни физико-химических показателей (белков, жиров, углеводов, кислот и т.д.).

 С учетом изложенного довод заявителя о том, что у Департамента отсутствует право при осуществлении