Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.05.2014 по делу n А28-11823/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

что продукция соответствует СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» и СанПин 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных надбавок к пище».

Согласно свидетельствам о государственной регистрации  указанной продукции Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 07.11.2006 и от 27.09.2013 БАД «Крутка с сахаром» прошла государственную регистрацию, внесена в Реестр свидетельств о государственной регистрации и разрешена для производства, реализации и использования. Согласно свидетельству о государственной регистрации от 27.09.2013 на БАД «Крутка с сахаром» спорная продукция соответствует Техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» ТС 021/2011,ТС 022/2011 (т.1 л.д. 135-137).

 В отношении БАД «Аскорбинка с сахаром» Обществом в материалы дела представлено санитарно-эпидемиологическое заключение Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 29.05.2009, где указано соответствие продукции СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище», СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» (т.2 л.д. 64).

В декларации о соответствии на БАД «Аскорбинка с сахаром» от 22.12.2011, выданной  ООО «Центр новых технологий плюс» на срок до 22.12.2014, указан код ОКП 91 9769. В декларации соответствия указано, что продукция соответствует СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования  к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище», СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов» (т.2 л.д. 63).

Согласно свидетельствам о государственной регистрации от 29.05.2009 и от 27.09.2013 продукция прошла государственную регистрацию, внесена в Реестр свидетельств о государственной регистрации и разрешена для производства, реализации и использования. Согласно свидетельству о государственной регистрации от 27.09.2013 на БАД «Аскорбинка с сахаром» спорная продукция соответствует Техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» ТС 021/2011, ТС 022/2011 (т.1 л.д. 112-114).

На запрос Общества письмом ФГУ «Кировский центр стандартизации, метрологии и сертификации» Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 25.02.2009 сообщило, что в соответствии с ГОСТ Р 51740-2001 «Технические условия на пищевые продукты. Общие требования к разработке и оформлению код ОКП для конкретного продукта разработчик ТУ выбирает по Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93. Биологически активных добавок к пище в классификаторе нет, но их можно отнести к коду ОКП 91 9769 - продукция лечебно-профилактического питания, прочая (т.1 л.д. 134).

На запрос Общества письмом ФГУ «Кировский центр стандартизации, метрологии и сертификации» Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 10.02.2014 подтвердило, что спорная продукция по выпускаемым заявителем ТУ может быть отнесена к вышеуказанному коду ОКП.

Исследовав и оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что  коды выпускаемой Обществом продукции соответствуют коду, указанному в Перечне продовольственных товаров и кодам по классификации  ОК 005-93.    

Согласно пункту 2 статьи 164 НК РФ перечень кодов видов продукции, при реализации которой применяется ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов, определяется Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции. Данный Перечень утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908.

В соответствии с указанным Перечнем из группы видов продукции кода ОКП 91 9700 «Сухие продукты для детского, диетического и лечебно-профилактического питания и отходы их производства» (91 9710 - 91 9769) пониженная ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов, на основании пункта 2 статьи 164 НК РФ, применяется только в отношении той продукции, которая относится к детскому и диабетическому питанию.

Между тем, из представленных Обществом в материалы дела документов не следует, что спорная продукция относится исключительно к детскому питанию.

Согласно свидетельств о государственной регистрации на БАД «Аскорбинка с сахаром» от 29.05.2009, от 27.09.2013 и БАД «Крутка с сахаром» от 07.11.2006, от 27.09.2013 следует, что указанные продукты подлежат применению и взрослыми, противопоказанием к применению является сахарный диабет (т. 1 л.д. 112-114, 135-137). 

На основании заявок Общества ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора проведены санитарно-эпидемиологические экспертизы спорной продукции. Из экспертных заключений от 07.08.2013 и от 14.08.2013 и приложений к свидетельствам о государственной регистрации от 27.09.2013, представленным заявителем в суд, следует, что спорная продукция  рекомендована к применению детям от 3-х до 14 лет, а также взрослым и детям старше 14 лет (т. 1 л.д. 100-109, т. 2 л.д. 1-10).

Представленные Обществом сертификат соответствия № 0126975 на БАД «Крутка с сахаром» (т.1 л.д. 129) и декларации о соответствии от 22.03.2010 и от 01.04.2013 выданы на БАД «Крутка с сахаром» (т.1 л.д. 128, 133), декларация о соответствии на БАД «Аскорбинка с сахаром» от 22.12.2011 (т.2 л.д. 63) не содержат сведений о соответствии спорной продукции СанПиН 2.3.2.1940-05 «Организация детского питания».

Представленные Обществом санитарно-эпидемиологическое заключение Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия от 15.12.2005, от 30.10.2008, от 29.05.2009 выданы на вид деятельности - «производство биологически активных добавок к пище «Крутка с сахаром» и «Аскорбинка с сахаром» в ассортименте».

Представленные Обществом в материалы дела санитарно-эпидемиологические экспертизы от 07.08.2013 и 14.08.2013 также не содержат указаний на соответствие выпускаемой и реализуемой заявителем продукции на ее соответствие СанПиН 2.3.2.1940-05 «Организация детского питания».

Из письма ФГУ здравоохранения «Центр гигиены и эпидемиологии в Кировской области в Слободском районе» от 16.01.2014 следует, что БАДы не являются пищевой продукцией исключительно для детского питания (т.2 л.д. 70).

По смыслу и содержанию нормы подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, СанПиН 2.3.2.1940-05 налоговая ставка 10% может быть применена в отношении реализации продуктов исключительно детского питания. Норма подпункта 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ не допускает расширительного толкования, то есть применение налоговой ставки 10% к продукции, предназначенной для питания всех возрастных групп, нельзя признать соответствующим воле законодателя.

Оценив в совокупности и взаимосвязи представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что Обществом не представлены доказательства того, что реализуемая им продукция является продукцией детского питания.

Следовательно, применение ставки 10% в отношении спорной продукции произведено ООО «КФК» неправомерно.

Ссылка Общества в обоснование своих доводов на то обстоятельство, что БАД «Аскорбинка с сахаром» и БАД «Крутка с сахаром» относится к продукции лечебно-профилактического питания прочая (ОКП 91 9769), отклоняется апелляционным судом, поскольку в соответствии с Перечнем, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 из группы видов продукции кода ОКП 91 9700 «Сухие продукты для детского, диетического и лечебно-профилактического питания и отходы их производства» (91 9710 - 91 9769) пониженная ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов, на основании пункта 2 статьи 164 НК РФ, применяется только в отношении той продукции, которая относится к детскому и диабетическому питанию.

Учитывая изложенное апелляционная инстанция полагает, что при реализации ООО «КФК» биологически активных добавок «Аскорбинка с сахаром» и «Крутка с сахаром» должна применяться ставка налога на добавленную стоимость в размере 18 процентов.

В апелляционной жалобе Общество указывает, что при исчислении НДС Инспекцией по счету-фактуре от 29.10.2009 № 52 учтена стоимость без НДС в размере 12 788 651 рубль 50 копеек. Между тем, фактически стоимость без НДС по указанному счету-фактуре составляет 1 278 651 рубль 50 копеек. Следовательно, налоговым органом завышена сумма НДС по ставке 18% на 2 071 800 рублей.

В суде апелляционной инстанции представители Инспекции пояснили, что в связи с арифметической ошибкой сумма доначислений по НДС завышена на 920 800 рублей, пени на 303 644 рубля 02 копейки, штрафа на 61 386 рублей 68 копеек.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области от 01.04.2014, принятым в порядке контроля, решение Инспекции от 28.06.2013 № 11 в части доначисления НДС в сумме 920 800 рублей, пени в сумме 303 644 рубля 02 копеек и штрафа в сумме 61 386 рублей 68 копеек отменено.

В судебном заседании представитель Общества указал, что в связи с принятием Управлением Федеральной налоговой службы по Кировской области решения от 01.04.2014, доначисление НДС в связи с арифметической ошибкой, налогоплательщиком не оспаривается. 

При таких обстоятельствах Второй арбитражный апелляционный суд признает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым при правильном применении норм материального и процессуального права и с учетом фактических обстоятельств по делу.

Оснований для удовлетворения жалобы заявителя по изложенным в ней доводам у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. При обращении с апелляционной жалобой Обществом уплачена государственная пошлина в размере 2 000 рублей по платежному поручению от 05.03.2014 № 105. Из положений подпунктов 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что государственная пошлина при подаче апелляционной жалобы по делам о признании недействительным ненормативного правового акта налогового органа составляет 1 000 рублей. Таким образом, на основании статьи  333.40 Налогового кодекса Российской Федерации  государственная пошлина в размере 1 000 рублей подлежит возврату Обществу, как излишне уплаченная.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение  Арбитражного суда Кировской области от 18.02.2014  по делу №А28-11823/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Кировская фармацевтическая       компания»  – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Кировская фармацевтическая компания» из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 05.03.2014 № 105 государственную пошлину в сумме 1 000 рублей.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

М.В. Немчанинова

Судьи                         

О.Б. Великоредчанин

Т.В. Хорова