Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.03.2014 по делу n А28-770/2002. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

04 марта 2014 года

Дело № А28-770/2002

Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2014 года.     

Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2014 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей Дьяконовой Т.М., Гуреевой О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бердниковой О.В.,

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя жалобы Бетехтиной И.Л., действующей на основании доверенности от 22.01.2014, Кротовой Г.Е., действующей на основании доверенности от 22.01.2014,

представителя конкурсного управляющего Щербаня Д.В. Груциновой Г.В., действующей на основании доверенности от 09.01.2014,

представителя кредитора – ООО «СтройСнабКомплект» Сморкалова С.В., действующего на основании доверенности 08.10.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области 

на определение Арбитражного суда Кировской области от 16.01.2014 по делу    № А28-770/2002, принятое судом в составе председательствующего Вершининой А.А., судей Минаевой Е.В., Шакирова Р.С.,

по отчету конкурсного управляющего федерального государственного унитарного предприятия «Завод «Сельмаш» (ИНН 4345000320, ОГРН 1034316517730) Щербаня Дмитрия Витальевича

о завершении конкурсного производства,

установил:

конкурсный управляющий федерального государственного унитарного предприятия «Завод «Сельмаш» (далее – должник, ФГУП «Завод «Сельмаш», завод) обратился в Арбитражный суд Кировской области с ходатайством о завершении конкурсного производства должника, представил отчет по итогам конкурсного производства с приложением документов, предусмотренных статьей 147 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Кировской области от 16.01.2014  конкурсное производство в отношении ФГУП «Завод «Сельмаш» завершено.

Федеральная налоговая служба России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Кировской области (далее – налоговый орган, уполномоченный орган, УФНС по Кировской области, заявитель жалобы) с  принятым определением суда не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

По мнению заявителя жалобы, судебный акт не содержит сведений об иных решениях, принятых 16.12.2013 на заседании комитета кредиторов, кроме как о передаче 100 % пакета акций ОАО «Завод «Сельмаш» в счет погашения требований кредиторов в счет погашения их требований и о погашении расходов конкурсного управляющего, связанных с проведением конкурсного производства, за счет средств ООО «СеверПромИндустрия», уполномоченному органу отказано в удовлетворении ходатайства об ознакомлении с материалами дела о банкротстве в преддверии судебного заседания, поданного 10.01.2014, иным образом узнать как о факте проведения заседания комитета кредиторов, так и о принятых на нем решениях уполномоченный орган не мог. Арбитражным судом Кировской области нарушены такие базовые основы процессуального законодательства, как равноправие, состязательность, законность. Определением от 25.12.2013 суд перенес рассмотрение даты судебного заседания по рассмотрению отчета конкурсного управляющего и его ходатайства о завершении конкурсного производства, но в нарушение пункта 9 статьи 158 АПК РФ обязал конкурсного управляющего известить о новой дате судебного заседания только конкурсных кредиторов, а не всех лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, что является безусловным основанием для отмены судебного акта. УФНС России по Кировской области узнало о передаче имущества коммерческим кредиторам в судебном заседании по рассмотрению ходатайства конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства. Конкурсным управляющим проведены не все мероприятия для завершения конкурсного производства, а именно, не приняты исчерпывающие меры к реализации имущества должника, за счет которого должны быть погашены текущие требования уполномоченного органа. Имущество, подлежащее реализации, передано ООО «СтройСнабКомплект», ООО «СеверПромИндустрия» незаконно, поскольку, сам по себе факт не реализации акций по цене отсечения 250 млн.руб. не свидетельствует о принципиальной невозможности их продажи. После того, как имущество должника не было реализовано на торгах и двух публичных предложениях по указанной цене отсечения, должны были быть внесены изменения в порядок продажи, которые надлежало внести по тем же правилам, которые применяются в случае утверждения первоначального порядка и условий проведения торгов, то есть они подлежат утверждению собранием кредиторов. Уполномоченный орган считает, что дальнейшая продажа имущества должника позволила бы погасить задолженность уполномоченного органа по текущим налоговым платежам, которая на дату завершения конкурсного производства, по его мнению,  составила 48 967 721 руб. Решение комитета кредиторов от 16.12.2013 о предоставлении нереализованного имущества должника в качестве отступного только конкурсным кредиторам, включенным в реестр требований кредиторов, не соответствует пункту 1 статьи 148 Закона о банкротстве, поскольку указанная норма предполагает возможность принятия имущества кредиторами, а статья 2 Закона о банкротстве относит к кредиторам должника, как конкурсных кредиторов, так и уполномоченные органы, не указывая на их включение (невключение) в реестр требований кредиторов. Также, указанное решение не соответствует пункту 8 статьи 142 Закона о банкротстве в части того, что решение о предоставлении отступного не должно нарушать очередность погашения требований, что прекрасно понимали и осознавали члены комитета кредиторов, поскольку ими принято решение о компенсации расходов конкурсного управляющего (кредитора по текущим платежам) и выплате вознаграждения за счет конкурсного кредитора ООО «СеверПромИндустрия». Вместе с тем, решение о погашении задолженности по текущим обязательным платежам в сумме 49 млн.руб. членами комитета кредиторов не принято, что противоречит имеющейся судебной практике, а также нарушает права уполномоченного органа на получение части нереализованного имущества должника, либо денежных средств от лиц, получающих указанное имущество. Нежелание кредиторов принимать имущество, обремененное обязанностью погасить задолженность по текущим платежам должно рассматриваться как отказ кредиторов от принятия имущества и, следовательно, конкурсный управляющий обязан передать его органам местного самоуправления. Вывод суда о правомерном распределении конкурсной массы (нереализованного имущества и денежных средств) не соответствует обстоятельствам дела. Доказательства того, что имущество (100 % пакет акций ОАО «Завод «Сельмаш») не могло быть реализовано по меньшей цене, а полученные денежные средства в результате продажи не могли быть распределены в соответствии со статьями 134-137 Закона о банкротстве без нарушения очередности и соразмерности, суду не представлены и им не исследовались. Кроме того, на дату вынесения определения суда о завершении конкурсного производства имеются на рассмотрении судов кассационная жалоба на определение Арбитражного суда Кировской области от 01.10.2013, постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 05.12.2013, апелляционная жалоба на определение Арбитражного суда Кировской области от 10.12.2013, производство по которым при ликвидации должника будет прекращено, и восстановление нарушенных прав уполномоченного органа будет невозможно. Таким образом, 16.01.2014 отсутствовали основания для завершения процедуры конкурсного производства ФГУП «Завод «Сельмаш».

Арбитражный управляющий в отзыве на апелляционную жалобу просит в удовлетворении жалобы отказать, указывает, что в соответствии с утвержденным решением собрания кредиторов ФГУП «Завод «Сельмаш» Порядком продажи имущества мероприятия по продаже имущества должника конкурсным управляющим исполнены в полном объеме. Документов, подтверждающих наличие у должника внеочередной текущей задолженности по налоговым платежам в размере 48 967 721 руб., налоговым органом не представлено. Не представлено таких документов ни в одно из судебных заседаний по данному делу. Определением Арбитражного суда Кировской области от 28.04.2011 по делу А28-770/2002-344/6-18 требования налогового органа по текущим обязательным платежам в размере 46 797 тыс.руб. признаны необоснованными, в удовлетворении требований налоговому органу судом было отказано. Требования налоговых органов по текущим обязательным платежам (за исключением возникших после признания должника банкротом) удовлетворяются вне рамок дела о банкротстве в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах. Представитель УФНС по Кировской области присутствовал 16.01.2014 в судебном заседании при рассмотрении судом отчета конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства, в ходе судебного заседания был ознакомлен судом с интересующими его документами, в том числе с протоколом комитета кредиторов ФГУП «Завод «Сельмаш» от 16.12.2013, в ходе судебного заседания ходатайств не заявлял. Утверждение налогового органа о том, что статья 148 Закона о банкротстве «имеет ввиду передачу лишь неликвидного имущества» не основано на нормах законодательства о банкротстве. Принятие кредиторами не проданного в результате пяти торгов (с 12.10.2012 по 15.11.2013) имущества для погашения своих требований в порядке, предусмотренном статьей 148 Закона о банкротстве, не противоречит цели конкурсного производства о соразмеренном удовлетворении требований кредиторов и статьям 134 и 142 Закона о банкротстве, регламентирующих очередность удовлетворения требований кредиторов.

Кредитор – общество с ограниченной ответственностью  «СтройСнабКомплект»» (далее – ООО «СтройСнабКомплект») в отзыве на апелляционную жалобу с доводами заявителя не согласилось, считает их незаконными и необоснованными, из отчета конкурсного управляющего следует, что возложенные на него статьей 129 Закона о банкротстве обязанности исполнены им в полном объеме, расчеты с кредиторами произведены за счет конкурсной массы должника, имущество в конкурсной массе отсутствует, оснований для продолжения процедуры конкурсного производства нет. Налоговым органом не доказано наличие у должника текущей задолженности по обязательным платежам в размере 48 967 721 руб., документов, подтверждающих наличие такой задолженности суду не представлено, кроме того, определением Арбитражного суда Кировской области от 28.04.2011 по делу А28-770/2002-344/6-18 требования налогового органа по текущим обязательным платежам в размере 46 797 тыс.руб. признаны необоснованными. Также не может являться основанием для незавершения конкурсного производства и наличие непогашенных «зареестровых» платежей в сумме 208 388 938 руб., поскольку такие требования согласно пункту 4 статьи 142 Закона о банкротстве подлежат удовлетворению после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника, такое имущество у должника отсутствовало. Просит оставить определение без изменения, а жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители уполномоченного органа, конкурсного управляющего и кредитора поддержали изложенные требования и возражения.

Иные лица, участвующие в деле, отзывов на жалобу не представили, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены о месте и времени судебного заседания надлежащим образом, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в их отсутствие по имеющимися материалам.

Законность определения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, и, заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения определения суда исходя из нижеследующего.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и пункту 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

24.10.2005 ФГУП «Завод «Сельмаш» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства опубликованы в «Российской газете» от 18.11.2005.

В соответствии со статьей 147 Закона о банкротстве после завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах конкурсного производства.

Суд первой инстанции, рассмотрев представленный конкурсным управляющим отчет о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, пришел к выводу, что конкурсным управляющим проведены все мероприятия конкурсного производства.

Как усматривается из материалов дела, конкурсным управляющим проведена инвентаризация (акт инвентаризации активов предприятия № 1 от 01.09.2006) и оценка имущества предприятия-должника (заключение общества с ограниченной ответственностью «Центр экономического анализа и экспертизы» № 1000075/06 от 20.10.2006, отчеты общества с ограниченной ответственностью «Центр экономического анализа и экспертизы» № 14300017/07/1-14300017/07/3 от 18.04.2007, отчет общества с ограниченной ответственностью «Центр экономического анализа и экспертизы» № 14300001/12 от 25.01.2012 и Заключение Территориального управления федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Кировской области от 16.04.2012      № 05-2883 на отчет), сформирована конкурсная масса. Имущество федерального государственного унитарного предприятия «Завод «Сельмаш» (ИНН 4345000320, ОГРН 1034316517730) передано в оплату уставного капитала открытого акционерного общества «Завод «Сельмаш» по акту приема-передачи от 23.07.2007.

Выявлена дебиторская задолженность в сумме 19 425 000 руб. (акт от 01.09.2006 № 1), которая передана ОАО «Завод «Сельмаш» при замещении активов должника.

Имущество