Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 02.10.2008 по делу n А82-2755/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610017, г.Киров, ул.Молодой Гвардии, 49, http://www.2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

3 октября 2008 г.                                                               Дело №А82-2755/2008-7

(объявлена резолютивная часть)

3 октября 2008 г.

(изготовлен полный текст)

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Самуйлова С.В.,

судей Тетервака А.В., Поляковой С.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Самуйловым С.В.,

            без участия в заседании представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя - товарищества собственников жилья «Космос»

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.07.2008 по делу №А82-2755/2008-7, принятое судом в составе судьи Попкова В.Н.,

по иску товарищества собственников жилья «Космос»

к открытому акционерному обществу «Ярославский завод дизельной аппаратуры»

третьи лица:

муниципальное унитарное предприятие «Ярославский городской энергосбыт» г.Ярославля;

управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

о понуждении к заключению договора,

У С Т А Н О В И Л:

Товарищество собственников жилья «Космос» (далее ТСЖ «Космос», истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к открытому акционерному обществу «Ярославский завод дизельной аппаратуры» (далее ОАО «ЯЗДА», ответчик) о понуждении к заключению договора энергопоставки.

Из искового заявления следует, что истцом в адрес ОАО «ЯЗДА» 25.01.2008 направлено предложение заключить договор на подачу тепловой энергии в горячей воде. Ответчик договор заключить отказался. Договор публичный и обязательный для ответчика, поскольку тот - коммерческая организация, осуществляющая деятельность по энергоснабжению. Оборудование истца и ответчика соединено тепловыми сетями, находящимися в хозяйственном ведении МУП «Яргорэнергосбыт», с которым у истца заключен договор по оказанию услуг по передаче тепловой энергии.

В отзыве ответчик требования не признал, поскольку обязанность по заключению с истцом договора на него не возложена. В то же время ответчик указал, что в случае признания судом обоснованности требований о понуждении к заключению договора, он настаивает на изложении пунктов 2.2., 3.2., 4.2., 7.1. и 7.2. договора в своей редакции.

Муниципальное унитарное предприятие «Ярославский городской энергосбыт» г.Ярославля (далее – МУП «Яргорэнергосбыт», третье лицо) исковые требования считает необоснованными.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – УФАС, третье лицо) иск поддержало.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 16.07.2008 в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд исходил из того, что ответчик не относится к перечню организаций, осуществляющих в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной энергии. У истца отсутствуют энергопринимающие устройства, присоединенные к сетям энергоснабжающей организации.

Не согласившись с принятым решением, ТСЖ «Космос» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новое решение, обязав ОАО «ЯЗДА» заключить с ТСЖ «Космос» договор на подачу тепловой энергии в горячей воде на условиях проекта договора от 01.09.2007.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что ранее между сторонами был заключен договор №332 от 01.09.2005 на подачу тепловой энергии в горячей воде. В дальнейшем теплосети, через которые производилась поставка тепловой энергии от ОАО «ЯЗДА» к жилому дому №6 корпус 2 по ул.Космонавтов г.Ярославля были переданы во владение и пользование МУП «Яргорэнергосбыт». В связи с этим между истцом и МУП «Яргорэнергосбыт» 01.02.2007 заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии.

В сентябре 2007 ОАО «ЯЗДА» в одностороннем порядке расторгло договор на подачу тепловой энергии и предложило заключить договор с МУП «Яргорэнергосбыт». При этом стоимость услуг возрастала.

Договор относится к категории публичных. В соответствии со статьями 540 и 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, энергоснабжающая организация не вправе расторгнуть договор энергоснабжения. ОАО «ЯЗДА» включено в региональный Реестр хозяйствующих объектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% в пределах территории охваченной присоединенной сетью. Энергопринимающие устройства у истца в наличии. В статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации не указано, что энергопринимающее устройство должно быть непосредственно присоединено к сети энергоснабжающей организации, возможна и опосредованная подача энергии, через МУП «Яргорэнергосбыт».

Кроме того, заявитель указал на нарушение норм процессуального права, связанных с изложением судебного решения: не указаны в мотивировочной части решения доказательства, на которых основываются выводы суда; не указаны мотивы принятия решения.

ОАО «ЯЗДА» в отзыве на апелляционную жалобу решение суда просило оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьями 262, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документы судом приняты и рассмотрены по существу, сославшись на отсутствие у него обязанности и возможности заключить договор.

МУП «Яргорэнергосбыт» в отзыве поддержало выводы решения суда первой инстанции и просило отказать в удовлетворении жалобы.

УФАС поддержало доводы искового заявления и апелляционной жалобы.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области от 16.07.2008 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Стороны и третьи лица явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания, согласно почтовым уведомлениям, извещены надлежащим образом, жалобу просили рассмотреть без их участия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 286, пунктом 1 статьи 123, пунктами 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба заявителя рассмотрена в отсутствии представителей сторон и третьих лиц.

Арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба ТСЖ «Космос» подлежит удовлетворению в силу следующего.

Предметом иска ТСЖ «Космос» явилось требование об обязании ответчика заключить договор на подачу тепловой энергии в горячей воде.

Правовым основанием заявленных требований истец указывал статьи 421, 426, 445, 539, 540 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

01.09.2005 между ОАО «ЯЗДА» (энергоснабжающая организация) и ТСЖ «Космос» заключен договор №332 на подачу тепловой энергии в горячей воде. По условиям договора энергоснабжающая организация обязалась подавать тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение через присоединенную сеть в тепловые пункты абонента жилого дома, расположенного по адресу: г.Ярославль, ул.Космонавтов, д.6, к.2. Абонент обязался оплачивать принятую энергию. Транспортировка тепловой энергии до границы балансовой ответственности абонента осуществлялась по тепловым сетям, которые на момент заключения договора находились в ведении ОАО «ТЭСС», договор с которым заключает энергоснабжающая организация (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктами 7.1 и 7.2 договора, срок его действия определен до 31.08.2008 с пролонгацией по умолчанию сторон.

Согласно Уставу МУП «Яргорэнергосбыт», утвержденному распоряжением комитета по управлению муниципальным имуществом мэрии г.Ярославля от 29.03.2006 №314, основными целями деятельности предприятия являются: обеспечение электрической и тепловой энергией населения, средних и мелких промышленных предприятий, иных организаций, расположенных на территории г.Ярославля, и получение прибыли (пункт 2.1).

Согласно актам от 25.08.2005 и 25.01.2007, составленным представителями ОАО «ТЭСС», МУП «Яргорэнергосбыт» и ТСЖ «Космос» границей разделения ответственности за эксплуатацию и техническое состояние сетей являются первые сварные стыки врезки трубопроводов 2ф50 ответвления на жилой дом №6, к.2 по ул.Космонавтов в транзитную т/трассу 2ф200, проходящую по т/подполью ж/дома №6.

20.11.2006 ОАО «ТЭСС» уведомило ОАО «ЯЗДА» о расторжении с 01.01.2007 договора №105 от 01.01.2000 на передачу тепловой энергии в связи с передачей тепловых сетей и сооружений в хозяйственное ведение МУП «Яргорэнергсобыт».

11.12.2006 между ОАО «ЯЗДА» (поставщик) и МУП «Яргорэнергосбыт» (покупатель) заключен договор №397 купли-продажи тепловой энергии в горячей воде. По договору поставщик обязался поставлять, а покупатель принимать и оплачивать тепловую энергию на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение в порядке, в количестве (объеме) и в сроки, предусмотренные договором. Точками поставки тепловой энергии являются Тепловой учетный пункт №1 и Тепловой учетный пункт №2. (пункт 1 договора). Срок действия договора установлен до 31.12.2007 с возможностью пролонгации (пункты 8.1 и 8.2 договора).

В приложении №1 к договору №397 сторонами согласованы часовые нагрузки абонентов МУП «Ярославэнергосбыт», среди которых указано ТСЖ «Космос».

01.01.2007 МУП «Яргорэнергосбыт» (исполнитель) и ТСЖ «Космос» (заказчик) заключили договор №220242 оказания услуг по передаче тепловой энергии. Исполнитель принял на себя обязательства по передаче тепловой энергии в горячей воде по принадлежащим ему тепловым сетям, а заказчик обязался принимать оказанные услуги и оплачивать их (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 10.1 договор вступает в силу с 01.01.2007 и действует до 31.12.2007. Если за один месяц до окончания срока действия договора ни одна из сторон не заявит о прекращении действия договора, необходимости внесения в договор изменений и/или дополнений, о необходимости заключения нового договора на иных условиях, договор считается продленным на следующий 12-и месячный срок на прежних условиях (пункт 10.6 договора).

02.10.2007 ОАО «ЯЗДА» в письме за №800/08-417 сообщило МУП «Яргорэнергосбыт» о расторжении в одностороннем порядке договора поставки тепловой энергии в горячей воде с ТСЖ «Космос».

10.10.2007 ОАО «ЯЗДА» сообщило ТСЖ «Космос», что дополнительным соглашением от 01.09.2007 к договору №397 нагрузка ТСЖ «Космос» передана МУП «Яргорэнергосбыт».

20.12.2007 МУП «Яргорэнергосбыт» возвратило истцу не подписанное дополнительное соглашение к договору об оказании услуг по передаче тепловой энергии от 01.01.2007 и предложило заключить договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде напрямую с МУП «Яргорэнергосбыт».

25.01.2008 ТСЖ «Космос» направило предложение о заключении договора на подачу тепловой энергии в горячей воде с приложением договора в адрес ОАО «ЯЗДА». Содержание договора в целом аналогично содержанию ранее заключенному между теми же лицами договору №332 от 01.09.2005.

Ответчик от ответа уклонился.

08.04.2008 Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области письмом № 1010/03-04 ответило на обращение ТСЖ «Космос», что ОАО «ЯЗДА» включено в региональный Реестр хозяйствующих субъектов с долей хозяйствующего субъекта более 65% на рынке производства и передачи тепловой энергии в географических границах г.Ярославля.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее Кодекс) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Гражданские права и обязанности возникают из договоров.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статья 420 Кодекса).

Согласно статье 421 Кодекса по общему правилу стороны свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора допускается только в случаях, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. В соответствии с пунктом 4 этой же статьи условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Из статьи 426 Кодекса следует, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (в т.ч. услуги энергоснабжения).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4 статьи 445 Кодекса).

Таким образом, понуждение лица к заключению договора возможно при соблюдении условий:

- лицо должно быть коммерческой организацией;

- по характеру своей деятельности оно должно осуществлять услуги в отношении каждого, кто к ней обратится;

- к данному лицу поступила оферта с предложением заключить договор;

- наличие возможности оказать услугу.

Из материалов дела следует, что ответчик является коммерческой организацией, оказывающей помимо прочего услуги по теплоснабжению.

По характеру своей деятельности ОАО «ЯЗДА» должно осуществлять услуги по поставке тепловой энергии в отношении каждого, кто к ней обратится. Этот вывод следует как из части 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, где договор энергоснабжения назван в числе публичных, так и из материалов дела. Так, в частности, письмом УФАС по Ярославской области № 1010/03-04 от 08.04.2008 подтверждается значительная доля ответчика на рынке производства и передачи тепловой энергии в географических границах г.Ярославля. Косвенным подтверждением указанному выводу является договор купли-продажи тепловой энергии №397 от 11.12.2006 между ответчиком и третьим лицом,