Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.11.2011 по делу n А28-2374/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

  ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

30 ноября 2011 года                                                                     Дело № А28-2374/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2011 года

Полный текст постановления изготовлен 30 ноября 2011 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бармина Д.Ю.,

судей Чернигиной Т.В., Щелокаевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем судебного заседания Кирилловых О.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Герцена 26»

на решение  Арбитражного суда Кировской области от 29.08.2011  по делу № А28-2374/2011, принятое судом в составе судьи Барьяхтар И.Ю.,

по иску  товарищества собственников жилья «Герцена 26» (ИНН 4345264354,   ОГРН 1094345016523, г. Киров, ул. Герцена, 26)

к открытому акционерному обществу «Фирма Гражданстрой»  (ИНН 4346005338,  ОГРН 1024301308217, г. Киров, ул. Красина, 5 корп.1),

третьи лица: администрация муниципального образования «Город Киров» (ИНН 4348005534, ОГРН 1024301340238, г. Киров, ул. Воровского, 39);

общество с ограниченной ответственностью «Астрим-Строй» (ИНН 4313005928, ОГРН 1064313004880, г. Киров, ул. Блюхера, дом 39, 313); товарищество собственников жилья «Герцена 22/1» (г. Киров, ул. Герцена, 22 корп.1), товарищество собственников жилья «Герцена 28» (ИНН 4345216093, ОГРН 1074300002677, г. Киров, ул. Герцена, 28),

об обязании совершить действие,

установил:

товарищество собственников жилья «Герцена 26» (далее – ТСЖ «Герцена 26», истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к открытому акционерному обществу «Фирма Гражданстрой» (далее – ОАО «Фирма Гражданстрой», ответчик)  (с учетом частичного отказа истца от исковых требований и уточнения исковых требований, сделанными 31.05.2011 в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (т. 1 л.д. 114-115)) об обязании ответчика разделить земельный участок с кадастровым номером 43:40:00321:37 с последующим образованием нового земельного участка общей площадью 1848 кв.м. в границах, согласно межевого плана по точкам границы земельного участка н1-н7, подготовленного ООО «Геоплан», для формирования его под многоквартирный жилой дом № 26 по улице Герцена в городе Кирове в качестве придомовой территории и разрешить проведение кадастровых работ в отношении такого участка.

Исковые требования основаны на положениях статьи 36 Земельного кодекса Российской Федерации, статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, статьи 16 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации», статьи 16 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Определением Арбитражного суда Кировской области от 19.04.2011  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена администрация муниципального образования «город Киров» (далее - администрация) (т. 1 л.д. 1-3).

Определением Арбитражного суда Кировской области от 12.05.2011 (т. 1 л.д. 102-105) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Астрим-Строй» (далее – ООО «Астрим-Строй»). Определением Арбитражного суда Кировской области от 05.07.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены товарищество собственников жилья «Герцена 28» (далее – ТСЖ «Герцена 28»), товарищество собственников жилья «Герцена 22» (т. 2 л.д. 28-31).

Протокольным определением суда от 23.08.2011 (т.2 л.д. 56-58) устранена неточность в наименовании третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - ТСЖ «Герцена 22», признано, что участвующим в деле третьим лицом является товарищество собственников жилья «Герцена 22/1» (далее – ТСЖ «Герцена 22/1»).

Решением  Арбитражного суда Кировской области от  29.08.2011 ТСЖ «Герцена 26» отказано в удовлетворении исковых требований.

ТСЖ «Герцена 26» с принятым решением  суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить полностью решение Арбитражного суда Кировской области по делу А28-2374/2011, которым отказано в удовлетворении иска истца – ТСЖ «Герцена 26» к ответчику ОАО «Фирма Гражданстрой».

По мнению ТСЖ «Герцена 26» решение  суда первой инстанции является незаконным, не объективным и подлежащим отмене.

Заявитель не согласен с применением судом статьи 30.2 Земельного кодекса Российской Федерации, так как данная норма регулирует порядок предоставления земельного участка для его комплексного освоения в целях жилищного строительства, а предмет спора иной – разделение существующего и застроенного земельного участка.

 Также заявитель указывает, что судом не были исследованы доводы истца в части неисполнения ответчиком своего обязательства по предоставлению участникам долевого строительства наравне с помещениями в доме земельный участок, на котором расположен дом, с элементами озеленения и благоустройства, который, в силу прямого указания статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, является общедомовым имуществом. Ссылаясь на нормы действующего законодательства, заявитель указывает, что у участника долевой собственности при возникновении права собственности на объект долевого строительства одновременно возникает доля в праве собственности на общее имущество в многоквартирном доме, которая не может быть отчуждена или передана отдельно от права собственности на объект долевого строительства.

ООО «Фирма Гражданстрой» в отзыве на апелляционную жалобу отклонило доводы заявителя в полном объеме, считает решение Арбитражного суда Кировской области от 29.08.2011 законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ТСЖ «Герцена 22/1» и  администрация  не согласны с доводами заявителя, ООО «Астрим-Строй», ТСЖ «Герцена 28» отзывы на апелляционную жалобу не предоставили.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Администрация заявила ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.

Законность решения  Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, распоряжением администрации города Кирова от 13.04.1999 № 992 «О разработке проекта застройки квартала в красных линиях улиц Герцена, Володарского, Горбачева и Свободы» было принято предложение АООТ фирмы «Гражданстрой» о разработке проекта застройки квартала, ограниченного красными линиями улиц Герцена, Володарского, Горбачева и Свободы (т.2 л.д. 14).

04.06.2002 согласно распоряжению администрации города Кирова № 1985 «О предварительном согласовании АООТ «Гражданстрой» места размещения объекта (группа жилых домов) на земельном участке № У0321-905 по ул. Герцена, 20-28» был утвержден план земельного участка № У0321-905, имеющего следующие характеристики: местоположение –  ул. Герцена, 20-28, площадь 9 845 кв.м., категория земель – земли поселений, а также разрешена разработка проектной документации на строительство объекта в границах данного земельного участка (т. 2 л.д. 15).

Распоряжением от 19.04.2005 № 1874 с учетом изменений, внесенных постановлением от 11.07.2008 № 2690-П, ответчику предоставлен в аренду земельный участок № 43:40:000321:0037 (У0321-037) для строительства объекта (малоэтажные жилые дома со встроенными помещениями общественного назначения, трансформаторная подстанция и тепловые сети от камеры ТК-2а ул. Герцена до УТ-3) (т. 2 л.д. 16).

На основании распоряжений администрации г. Кирова от 05.03.2005 № 1075, от 19.04.2005 № 1874 между Управлением (Комитетом) по делам муниципальной собственности г. Кирова (арендодатель) и ответчиком (арендатор) заключен договор аренды земельного участка № 49230, согласно пункту 1 которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду с 01.05.2005 по 30.04.2009 земельный участок, имеющий кадастровый № 43:40:000321:0037 (У0321-037) по адресу: ул. Герцена, 22, 22 к.1, 24, 26, 28 площадью 6 864 кв.м (далее – договор аренды) (т.2 л.д. 18-20).

В соответствии с пунктом 2 договора аренды, указанный земельный участок из категории земель поселений предоставляется арендатору для строительства объекта малоэтажные жилые дома со встроенными помещениями общественного назначения и трансформаторная подстанция.

Согласно письму от 15.06.2009 № 5524 Управления (Комитета) по делам муниципальной собственности договор аренды на основании пункта 2 статьи 621 Гражданского кодекса Российской Федерации был возобновлен на неопределенный срок (т.2 л.д. 21).

      30.12.2009 в соответствии с разрешением на ввод объекта в эксплуатацию от № RU43306000-039ж администрацией муниципального образования «город Киров» был разрешен ввод в эксплуатацию жилого здания со встроенными административными помещениями, расположенного по адресу: г. Киров, ул. Герцена, 26 (т. 1 л.д. 16).

02.10.2009 было зарегистрировано товарищество собственников жилья «Герцена 26» в подтверждение чего выдано свидетельство о государственной регистрации юридического лица серии 43 № 002275471 (т.1 л.д. 69).

      17.09.2010 истец обратился в администрацию города Кирова с просьбой о выдаче разрешения на проведение кадастровых работ в отношении земельного участка, на котором расположен спорный жилой дом, с целью оформления прав на земельный участок (т. 1 л.д. 17).

      07.10.2010 администрация письмом № 7273-03-01 сообщила, что формирование двух земельных участков (для размещения многоквартирного жилого дома по ул. Герцена, 26 и свободного от строений земельного участка) возможно ОАО «Фирма Гражданстрой» (т.1 л.д. 18-20).

      26.10.2010 заявлением  № 8/10 истец обратился к ответчику с просьбой о выдаче разрешения на проведение кадастровых работ по разделу земельного участка либо организации проведения кадастровых работ на земельном участке в целях реализации права собственников квартир на земельный участок под жилым домом, расположенном по адресу: г. Киров, ул. Герцена, 26 (т. 1 л.д. 21).

      Письмом от 02.11.2010 № 01-05/253 ОАО «Фирма Гражданстрой» отказало в проведении кадастровых работ по разделу земельного участка до окончания строительства всего комплекса домов (т.1 л.д. 22).

      Считая отказ ответчика в проведении кадастровых работ неправомерным, ТСЖ «Герцена 26» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения  суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации установлено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, в том числе и земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В силу пункта 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации», земельный участок, на котором расположены многоквартирный дом и иные входящие в состав такого дома объекты недвижимого имущества, который сформирован до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации и в отношении которого проведен государственный кадастровый учет, переходит бесплатно в общую долевую собственность собственников помещений в многоквартирном доме.

Исходя из вышеизложенного, учитывая, что материалами дела подтверждается, что земельный участок под жилым домом, расположенным по адресу: г. Киров, ул. Герцена, 26, не сформирован, апелляционный суд считает правомерным вывод суда первой инстанции, что спорный земельный участок не поступил в общую долевую собственность собственников помещений в данном доме.

Согласно пункту 1 статьи 11.2 Земельного кодекса РФ земельные участки образуются при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участков, а также из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

Земельные участки, из которых при разделе, объединении, перераспределении образуются земельные участки, прекращают свое существование с даты государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на все образуемые из них земельные участки в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.1997 N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», за исключением случаев, указанных в пункте 4 статьи 11.4 названного Кодекса, предусмотренных другими федеральными законами.

В силу пункта 4 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации», формирование земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, осуществляется органами государственной власти или органами местного самоуправления.

Согласно части 1 статьи 11.3 Земельного кодекса Российской Федерации образование земельных участков из земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решений исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, предусмотренных статьей 29 настоящего Кодекса. Решения об образовании земельных участков, указанных в части 1 настоящей статьи, могут быть приняты