Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 09.11.2011 по делу n А28-5904/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

10 ноября 2011 года

Дело № А28-5904/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2011 года.   

Полный текст постановления изготовлен 10 ноября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Караваевой А.В.,

судей Буториной Г.Г., Ившиной Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Четверговым Д.С.,

при участии в судебном заседании:

представителя ответчика Азовской О.В. действующей на основании доверенности от 01.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ВятКТВ»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 13.09.2011  по делу № А28-5904/2011, принятое судом в составе судьи Шмырина С.Ю.

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей  и благополучия человека по Кировской области (ОГРН 1054316553653, место нахождения: г. Киров, ул. Красноармейская, д.45)

к закрытому акционерному обществу «ВятКТВ» (ОГРН 1104345004587, место нахождения: г. Киров, ул. Московская, д.4)

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей  и благополучия человека по Кировской области (далее – Управление Роспотребнадзора по Кировской области, Управление, заявитель) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении закрытого акционерного общества «ВятКТВ» (далее – ЗАО «ВятКТВ», Общество, ответчик) к административной ответственности на основании части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности (далее – КоАП РФ) за нарушение пункта 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 76620.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 13.09.2011 требования Управления Роспотребнадзора по Кировской области удовлетворены. Общество привлечено к административной ответственности с назначением административного штрафа в размере 30000 рублей.

ЗАО «ВятКТВ», не согласившись с принятым решением суда, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области отменить, в удовлетворении требования заявителя отказать.

В обоснование своей позиции заявитель жалобы ссылается на представление суду доказательств, свидетельствующих о правомерности взимания платы с абонента за период приостановления услуг связи. Общество полагает, что вывод суда об оказании абоненту только телематических  услуг  связи  не соответствует договору и не основано на законе, поскольку абоненту предоставляются услуги связи по передаче данных и телематические услуги связи, требующие наличия самостоятельных лицензий. За предоставление телематичеких услуг абонентская плата не взимается, при приостановлении услуг связи по вине абонента оплачивается обслуживание абонентской линии и предоставление технологических ресурсов, что является частью абонентской платы, не связанной с платой за оказание услуг. Самостоятельная услуга связи «обслуживание абонентской линии и предоставление технологических ресурсов» ошибочно приравнена судом к телематической услуге связи.  Пункт 25 Правил оказания телематических услуг связи в рассматриваемом деле неприменим, поскольку Общество предоставляет своим абонентам услуги только с применением проводной технологии, то есть с применением абонентской линии. В соответствии с Федеральным законом «О связи» при расчетах за услуги связи в договоре с абонентом устанавливается расчетный период, который в соответствии с договором равен одному календарному месяцу. Размер месячной платы фиксированный и включает оговоренный объем трафика, потребление которого в течение расчетного периода в объеме 1 байт и более является оказанием услуг в полном объеме и подлежит оплате в соответствии с выбранным тарифным планом.

Общество указывает на отсутствие в протоколе об административном правонарушении, а также в заявлении Управления доказательств вины Общества в совершении вменяемого правонарушения.

Управление Роспотребнадзора по Кировской области  отзыв на жалобу не представило.

Заявитель явку своего представителя в судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя заявителя.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ЗАО  «ВятКТВ» имеет лицензию  от 18.04.2008 № 76620 на оказание телематических услуг связи.

06.06.2011 заместителем руководителя Управления издано распоряжение № 0857 с целью рассмотрения жалобы абонента Гинджа Н.А. о нарушении прав потребителей. Согласно указанному распоряжению в отношении Общества назначена внеплановая документарная проверка. Ответчику направлена копия данного распоряжения, а также запрошены необходимые для проверки документы (л.д. 25).

Рассмотрев представленную ЗАО «ВятКТВ» информацию, должностные лица Управления установили, что 06.11.2008 ЗАО «ВятКТВ» заключило договор № 081070 о предоставлении гр. Гинджа Н.А. (абоненту) услуг связи. В соответствии с условиями договора оператор предоставляет абоненту услуги связи, установленные настоящим договором, стоимость услуг определяется прейскурантом оператора. Из приложения к договору № 081070 следует, что абонент получил доступ к услугам связи ЗАО «ВятКТВ» в соответствии с тарифным планом «Контакт», который действовал с 12.11.2008 по 31.05.2009.

 В период действия договора № 081070 тарифный план неоднократно изменялся как самим оператором связи в связи с окончанием срока действия тарифов, так и абонентом самостоятельно.

В течение срока действия договора № 081070 оператор приостанавливал оказание услуг по договору в периоды: с 07.09.2010 по 07.09.2010, с 11.09.2010 по 11.09.2010, с 14.09.2010 по 17.09.2010, с 24.09.2010 по 24.09.2010, с 30.09.2010 по 12.10.2010, с 18.10.2010 по 18.0.2010, с 22.10.2010 по 2.10.2010, с 16.11.2010 по 16.11.2010, с 24.11.2010 по 30.11.2010, с 06.12.2010 по 11.12.2010, с 17.12.2010 по 18.12.2010, с 25.12.2010 по 25.12.2010, с 31.12.2010 по 31.12.2010, с 02.01.2011 по 02.01.2011, с 19.01.2011 по 19.01.2011, с 23.01.2011 по 23.01.2011, с 27.01.2011 по 28.01.2011, с 31.01.2011 по 31.01.2011, с 04.02.2011 по 05.02.2011, с 07.02.2011 по 07.02.2011, с 11.02.2011 по 12.02.2011, с 15.02.2011 по 15.02.2011, с 16.02.2011 по 16.02.2011, с 20.02.2011 по 21.02.2011, с 24.02.2011 по 01.04.2011, с 01.04.2011 по 16.04.2011. Размер начисленной платы за указанные периоды приостановления услуг абоненту составил в общей сумме 394 рубля 53  копейки. Действия Оператора связи по начислению части абонентской платы за телематические услуги связи в периоды приостановления их оказания нарушают пункт 5 условий лицензии от 18.04.2010 № 76620.

Установленные Управлением в ходе проверки обстоятельства отражены в акте проверки от 21.06.2011.

23.06.2011 законному представителю ЗАО «ВятКТВ» направлено уведомление о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, которое было вручено ответчику 27.06.2011.

30.06.2011 в отношении ЗАО «ВятКТВ» составлен протокол об административном правонарушении по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.  

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ Управление обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении ЗАО «ВятКТВ» к административной ответственности за совершение вышеуказанного правонарушения.

Суд первой инстанции, рассмотрев указанное заявление, пришел к выводу о нарушении ответчиком пункта 5 условий лицензии от 18.04.2010 № 76620, пункта 32 Правил оказания телематических услуг и о наличии в действиях Оющества события и состава правонарушения по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ. За совершение данного правонарушения суд счел возможным назначить ЗАО «ВятКТВ» административный штраф в размере 30 000 рублей.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), в виде предупреждения или административного штрафа, в частности, на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Федерального закона № 128-ФЗ) лицензия представляет собой специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. № 87 утвержден Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, к таким услугам, в том числе, отнесены услуги связи по передаче данных (за исключение услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой почты) и телематические услуги.

Согласно пункту 5 лицензионных условий лицензии от 18.04.2008 № 76620, выданной ЗАО «ВятКТВ» на осуществление телематических услуг связи, лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации.

В силу статьи 44 Закона о связи на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 46 Закона о связи оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Правила оказания телематических услуг связи утверждены постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575 (далее по тексту  - Правила). В соответствии с указанными Правилами под предоставлением доступа к сети передачи данных понимается совокупность действий оператора связи по формированию абонентской линии, подключению с ее помощью пользовательского (оконечного) оборудования к узлу связи сети передачи данных либо по обеспечению возможности подключения к сети передачи данных пользовательского (оконечного) оборудования с использованием телефонного соединения или соединения по иной сети передачи данных в целях обеспечения возможности оказания абоненту и (или) пользователю телематических услуг связи. Пункт 8 Правил предусматривает, что оператор связи может оказывать не только телематические услуги связи, но и услуги, технологически неразрывно связанные с телематическими услугами связи и направленные на повышение их потребительской ценности, если для этого не требуется отдельной лицензии и им соблюдаются требования, предусмотренные пунктом 25 настоящих Правил, не допускающие навязывание абоненту при заключении договора на оказание телематических услуг связи оказание иных услуг за отдельную плату. Перечень услуг, технологически неразрывно связанных с телематическими услугами связи и направленных на повышение их потребительской ценности, определяется оператором связи.       Из положений пунктов 18, 23 Правил следует, что оказание телематических услуг связи с предоставлением доступа к сети передачи данных с использованием абонентской линии осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме, в котором должны быть указаны существенные условия:  состав оказываемых телематических услуг связи, а также тарифы и (или) тарифные планы для оплаты телематических услуг связи.

Из материалов дела усматривается, что между ЗАО «ВятКТВ» и гр. Гинджа Н.А. заключен договор о предоставлении услуг связи. Согласно бланку заказа доступа к услугам связи, являющемуся приложением к Договору № 081070,  сторонами определен вид услуги – СПД (сеть передачи данных), тарифный план – «Контакт» с помегабайтной оплатой, включающей абонентскую плату. Перечень и стоимость услуг определяется  действующим прейскурантом оператора. В период действия договора тарифный план неоднократно менялся. С 08.09.2010 до момента расторжения договора действовал безлимитный тарифный план «Кибо» с неограниченным трафиком, предусматривающий абонентскую плату 339 рублей в месяц.

Исходя из анализа заключенного между сторонами договора от 06.11.2008,