Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 по делу n А28-2700/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

удовлетворении которых истцам было отказано.

Как следует из материалов дела, на момент принятия оспариваемого решения внеочередного общего собрания участников ООО «ВПТ» и по настоящее время истцы являются участниками данного общества с долями в уставном капитале в размере: Кондратьева В.И. - 3,07%, Репина Л.Ю. - 0,9%, Лычагина Л.Н. - 0,3%, Уржумцев Е.П. - 2,38%, Кабатчикова Н.В. - 0,6%.

17.09.2010 участники ООО «ВПТ»: Долотовских В.Н., Вострикова С.Б., Колупаева Л.А., Пономарев А.Б. - обратились к генеральному директору общества с требованием о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «ВПТ» со следующей повесткой дня:

1.  Выборы председателя и секретаря собрания.

2. Отчет правления об итогах финансово-хозяйственной деятельности за 2009 год.

3. Рассмотрение и утверждение годового баланса и отчета прибылей и убытков.

4. Утверждение устава общества в новой редакции. 

5. Избрание членов наблюдательного совета общества.  

6. Выборы ревизионной комиссии общества.

7. Выборы счетной комиссии общества.

8. Досрочное прекращение полномочий генерального директора общества.

9. Выборы единоличного исполнительного органа общества.

10. Решение вопроса о распределении доли общества в размере 79,96% уставного капитала общества между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо о продаже доли общества некоторым участникам общества, определение цены продажи доли (т.2, л.125). Доказательств вручения данного требования обществу материалы дела не содержат.

Письмом от 08.10.2010 за исх. № 100 генеральный директор общества Кондратьева В.И. отказала в проведении внеочередного общего собрания участников в связи с тем, что лица, требующие проведения собрания владеют в совокупности долями в уставном капитале в размере 6,57% от общего количества голосов участников общества (т.2, л.78).

Согласно объявлению в газете «Вятско-Полянская правда» от 27.01.2011 № 12 (12368) участниками ООО «ВПТ» было инициировано проведение внеочередного общего собрания участников общества с вышеназванной повесткой дня. Указанное собрание, назначенное на 27.02.2011, не было проведено в связи с отсутствием кворума, что сторонами не оспаривается (т.1, л. 21).

Из протокола заседания инициативной группы участников общества от 01.03.2011 следует, что в связи с отсутствием решения исполнительного органа о проведении внеочередного общего собрания участников общества участниками общества Пономаревым А.Б., Колупаевой Л.А., Долотовских В.Н., Востриковой С.Б., Ватажниковой Н.В., Козыревым А.П., Чайниковой Л.Ю. было инициировано проведение повторного внеочередного общего собрания участников ООО «ВПТ» с той же повесткой дня. Данное собрание было решено назначить на 03.04.2011, о чем опубликовано объявление в газете «Вятско-Полянская правда» от 03.03.2011 № 27 (12383) (т.1, л.128, 134).

При этом предварительного обращения к исполнительному органу общества инициативная группа повторно не производила.

03.04.2011 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «ВПТ».

Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «ВПТ» от 03.04.2011, протоколу счетной комиссии от 03.04.2011, журналу регистрации участников в собрании приняли участие участники общества с количеством голосов 7749 (51,86%) (т.1, л.107-110, 131).

В журнале регистрации участников внеочередного общего собрания участников ООО «ВПП» также указано, что на балансе общества находится доля в размере 79,96%, которая не учитывается при определении результатов голосования.

Истцы Кондратьева В.И., Уржумцев Е.П., Репина Л.Ю., Кабатчикова Н.В. участия в собрании не принимали.

Представитель Лычагиной Л.Н. - Васильева Л.И. по доверенности от 29.03.2011 на собрание не допущена.

На повестку дня собрания были вынесены следующие вопросы:

1. Выборы председателя и секретаря собрания.

2. Отчет правления об итогах финансово-хозяйственной деятельности за 2009 год.

3. Рассмотрение и утверждение годового баланса и отчета прибылей и убытков.

4. Утверждение устава общества в новой редакции.

5. Избрание членов наблюдательного совета общества.

6. Выборы ревизионной комиссии общества.

7. Выборы счетной комиссии общества.

8. Досрочное прекращение полномочий генерального директора общества.

9. Выборы единоличного исполнительного органа общества.

10. Решение вопроса о распределении доли общества в размере 79,96% уставного капитала общества между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо о продаже доли общества некоторым участникам общества, определение цены продажи доли общества.

В протоколе собрания также указано, что внеочередное общее собрание участников созвано и проводится по инициативе участников ООО «ВПТ», обладающих в совокупности более 1/10 от общего числа голосов участников общества, в порядке пункта 4 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Состав членов счетной комиссии собрания определен решением инициативной группы участников общества. Регистрация участников общества, прибывших для участия в общем собрании, осуществлена членом этой комиссии Чайниковой Л.Ю.

В связи с тем, что голосование по второму и третьему вопросу невозможно, данные вопросы сняты с повестки дня;

По итогам голосования, участниками были приняты следующие решения:

по вопросу № 1: «Избрать председателем собрания Пономарева А.Б., секретарем собрания Долотовских В.Н.»;

по вопросу № 4: «Утвердить устав ООО «Вятскополянский торг» в новой редакции»;

по вопросу № 5: «Избрать наблюдательный совет ООО «Вятскополянский торг» в составе Михеевой Людмилы Александровны, Пономарева Анатолия Борисовича, Востриковой Светланы Борисовны, Максимова Юрия Николаевича, Долотовских Валентины Николаевны»;

по вопросу № 6: «Избрать ревизионную комиссию ООО «Вятскополянский торг» в составе Чайниковой Людмилы Юрьевны, Мансуровой Рузалии Нургалиевны, Кавеевой Райханы Рашидовны»;

по вопросу № 7: «Избрать счетную комиссию ООО «Вятскополянский торг» в составе Кормильцева Игоря Владиславовича, Тихоновой Лидии Ивановны, Губайдуллиной Татьяны Владимировны»;

по вопросу № 8: «Прекратить досрочно полномочия генерального директора ООО «Вятскополянский торг» Кондратьевой Веры Ивановны»;

по вопросу № 9: «Избрать генеральным директором ООО «Вятскополянский торг» Колупаеву Лидию Александровну. Предоставить генеральному директору Колупаевой Л.А. полномочия подписать и подать документы на внесение изменений в ЕГРЮЛ в отношении сведений о единоличному исполнительном органе общества (лице, имеющем право действовать от имени общества без доверенности), изменений в учредительные документы общества (устав)»;

по вопросу № 10: «Долю в размере 79,96% уставного капитала распределить между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества».

Посчитав указанные решения недействительными, истцы обратились с настоящим иском в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав явившихся представителей истца и третьих лиц, суд апелляционной инстанции пришел к следующему.

В силу пункта 1 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» истцы как участники общества, не принимавшие в участия в голосовании на внеочередном общем собрании ООО «ВПТ», проведенном 03.04.2011, вправе обжаловать принятые на нем решения.

В соответствии с пунктом 2 названной статьи Закона, пунктом 22 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Из указанной нормы следует, что принятие такого рода решения является правом, а не обязанностью арбитражного суда, при этом учитываются все обстоятельства дела. Более того, для оставления обжалуемого решения общего собрания участников общества в силе требуется наличие всех перечисленных условий: голосование участника общества, подавшего заявление, не должно было повлиять на результаты голосования; допущенные нарушения не должны являться существенными; решение не должно было повлечь причинение убытков данному участнику общества.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений, исполняя свое право на управление обществом.

Порядок созыва и проведения общего собрания регламентирован статьями 35 - 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В соответствии с пунктом 1 статьи 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

В силу пункта 2 названной статьи Закона внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества.

В этом случае исполнительный орган общества обязан в течение 5 дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Таким образом, закон предоставляет право участнику общества самостоятельно собрать общее собрание участников при наличии условий: получение исполнительным органом общества требования о проведении собрания; непринятия исполнительным органом решения о проведении собрания или отказа в проведении собрания.

Согласно пункту 3 статьи 35 Закона в случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.

На основании пункта 4 названной статьи Закона в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока, т.е. в течение 5 дней, не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения (пункт 4).

Указанные нормы корреспондируют положениям устава ООО «ВПТ» (пункты 10.15-10.19) в действовавшей на момент принятия оспариваемых решений редакции от 29.04.2009.

Названные сроки указаны в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» императивно, без права общества изменять их в уставе (как, например, сроки порядка созыва внеочередного собрания, установленные в статье 36 Закона).

При этом из смысла указанных норм не следует право участников общества, направивших требование о созыве внеочередного собрания, в любое время (независимо от истекшего с этого момента времени) созвать собрание по обозначенной в требовании повестке дня.

Из анализа вышеизложенных норм права следует, что, взяв на себя инициативу по созыву собрания, участники общества должны были провести собрание в те сроки, что указаны в пункте 3 статьи 35 Закона.

Вместе с тем согласно материалам дела участники общества Долотовских В.Н., Вострикова С.Б., Колупаева Л.А., Пономарев А.Б., которые имеют в совокупности 1/10 от общего числа голосов участников общества, обратились к генеральному директору общества с требованием о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «ВПТ» 17 сентября 2010 года.

По пояснениям третьих лиц, данное требование было направлено исполнительному органу в этот же день, 17.09.2010. Доказательств отправки материалы дела не содержат.

Нарушив сроки рассмотрения требования, установленные в статье 35 Закона, генеральный директор общества Кондратьева В.И. письмом от 08.10.2010 за исх. № 100 отказала в проведении внеочередного общего собрания участников.

Не получив в установленные сроки ответ на свое требование, инициативная группа в срок, установленный пунктом 3 статьи 35 Закона, собрание не созвала.

27.01.2011 (спустя более 4-х месяцев с момента направления указанного требования) участниками ООО «ВПТ» было инициировано проведение внеочередного общего собрания участников общества. Указанное собрание не было проведено в связи с отсутствием кворума.

Пунктом 10.9. устава ООО «ВПТ» предусмотрено, что в случае отсутствия кворума собрание распускается, повторное собрание назначается не позднее чем через 30 дней.

01.03.2011 инициативная группа участников общества в составе  Пономарева А.Б., Колупаевой Л.А., Долотовских В.Н., Востриковой С.Б. (направивших единственное требование обществу 17.09.2010), а также Ватажниковой Н.В., Козырева А.П., Чайниковой Л.Ю. решила провести повторное внеочередное общее собрания участников ООО «ВПТ». Данное собрание было решено назначить на 03.04.2011, о чем опубликовано объявление в газете «Вятско-Полянская правда» от 03.03.2011 № 27 (12383).

Собрание созвано с нарушением установленного Законом срока, поскольку с 17.09.2010 (дата обращения инициаторов к генеральному директору общества с требованием о проведении внеочередного общего собрания) предусмотренный законом 45-дневный срок истек. В связи с этим основания назначать в соответствии со статьей 35 Закона и пунктом 10.9 устава собрание на 27.02.2011 и, соответственно, на 03.04.2011 у участников общества отсутствовали.

В нарушение указанных норм, закрепленных в статье статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», требование участниками общества - инициаторами в исполнительный орган ООО «ВПТ» не направлялось.

Исходя из изложенного оснований рассматривать в данном случае указанное собрание в качестве повторного апелляционным судом не установлено.

Кроме того, был нарушен и 30-дневный срок, предусмотренный пунктом  10.9 устава общества.

Допущенные нарушения порядка и сроков созыва внеочередного общего собрания участников общества, назначенного на 03.04.2011, признаются судом второй инстанции существенными, что в силу пункта 2 статьи 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» влечет удовлетворение требований истцов о признании принятых на нем решений недействительными.

 Кроме того,