Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу n А29-964/2011. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

14 октября 2011 года

Дело № А29-964/2011

                                                                                                                    Т-28363/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2011 года. 

Полный текст постановления изготовлен 14 октября 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сандалова В.Г.,

судей: Гуреевой О.А., Пуртовой Т.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Красноперовой С.В.,

без участия представителей сторон,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Леском-ДСП»

на определение Арбитражного суда Республики Коми от 22.07.2011 по делу       № А29-964/2011 (Т-28363/2011), принятое судом в составе судьи Новосельцевой А.В.,

по заявлению открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Коми отделения № 8617

об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Леском-ДСП» (ИНН 1101046540, ОГРН 1051100559840)

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве),

установил:

определением Арбитражного суда Республики Коми от 06.05.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Леском-ДСП» (далее – ООО «Леском-ДСП», должник, заявитель жалобы) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Осауленко Евгений Николаевич (далее – временный управляющий).

Открытое акционерное общество «Сбербанк России» в лице Коми отделения № 8617 (далее – ОАО «Сбербанк России», Банк, кредитор) в порядке, предусмотренном статьей 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Зако6н о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением к ООО «Леском-ДСП» о включении своих требований в реестр требований кредиторов должника.

В процессе рассмотрения заявления кредитор уточнил требования, просил установить требования к должнику в размере:

- 81 221 760 руб. 66 коп. задолженности по договору от 30.06.2008 № 36-И-08 и соглашению о финансировании аккредитива от 30.06.2008, в том числе:     81 207 742 руб. 46 коп. основного долга, процентов и плат за обслуживание кредита, 14 018 руб. 20 коп. неустойки, и включить в реестр требований кредиторов третьей очереди как обязательства, обеспеченные залогом имущества должника по договору залога от 30.06.2008 № 243;

- 388 265 718 руб. 73 коп., из них: обеспеченных залогом по договорам залога от 19.08.2009 № 828, от 30.06.2008 № 243 и от 21.05.2010 № 445 исходя из залоговой стоимости имущества в размере 318 949 094 руб. 80 коп., в том числе: 386 850 140 руб. 52 коп. основного долга, процентов и плат за обслуживание кредита, 1 415 461 руб. 19 коп. - неустойки, по договорам от 24.06.2010 № 188-НКЛ-10, от 31.03.2008 № 16-И-08, соглашения о финансировании аккредитива от 31.03.2008, от 03.03.2010 № 39-НКЛ-10, от 03.03.2010 № 40-НКЛ-10, от 21.04.2010 № 95-НКЛ-10, от 21.05.2010 № 132-НКЛ-10.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 22.07.2011 требования ОАО «Сбербанк России» к ООО «Леском-ДСП» признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов в сумме 469 487 479 руб. 39 коп., в том числе 468 057 882 руб. 98 коп. долга и процентов по кредиту, 1 429 596 руб. 41 коп. неустойки; требования ОАО «Сбербанк России» в сумме 303 766 745 руб. 30 коп. признаны требованиями, обеспеченными залогом имущества должника. В удовлетворении заявления в остальной части отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Леском-ДСП» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда изменить, требования ОАО «Сбербанк России» признать обоснованными в размере 169 115 978 руб. 05 коп.

По мнению заявителя жалобы, судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права. Заявитель полагает, что Банком не доказано наступление обстоятельств, влекущих возникновение у основных должников – ЗАО «Леском» и ОАО «ЛПК «Сыктывкарский ЛДК» - обязанности досрочно возвратить всю сумму кредита. На момент введения в отношении ООО «Леском-ДСП» процедуры наблюдения срок возврата заемщиком всей суммы кредита, не наступил, поэтому у поручителя не возникла обязанность отвечать перед кредитором за возврат всей суммы кредита. С учетом положения абзаца 5 пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве должник считает, что закон предоставляет Банку право установить в процедуре наблюдения свое требование в размере всей суммы кредита (а не только просроченной) в реестре требований кредиторов заемщиков (основных должников) для целей участия в первом собрании кредиторов, однако оно не является законным основанием для изменения срока возврата кредита заемщиками. Таким образом, поручитель может отвечать перед Банком лишь в пределах сумм, сроки возврата которых нарушены заемщиками, по правилам статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Доказательств изменения условий кредитных договоров в части сроков возврата, банком не представлено. Кроме того, изменение Банком в одностороннем порядке сроков возврата кредита свидетельствует об увеличении ответственности поручителя и ухудшении его положения, поскольку поручитель обеспечивал исполнение обязательств по частям. Данное обстоятельство является в силу части 1 статьи 367 ГК РФ основанием для прекращения поручительства (пункт 6 Информационного письма высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.01.1998         № 28). 

Кредитор в отзыве на апелляционную жалобу с изложенными в жалобе доводами не согласился, принятое судом определение считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, жалобу должника - без удовлетворения, ссылаясь на предусмотренный Законом о банкротстве (пункты 1, 3 статьи 63) специальный порядок обращения кредитора с имущественными претензиями к должникам, находящимся в процедурах банкротства, несоблюдение которого влечет для кредитора неблагоприятные последствия в виде невозможности в будущем реализовать свое право на получение удовлетворения своих имущественных претензий.

Лица, участвующие в деле о банкротстве, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, Банк просил рассмотреть дело в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей участвующих в деле лиц по имеющимся материалам.

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ОАО «Сбербанк России» (кредитор) и ЗАО «Леском» (заемщик) подписан договор от 24.06.2010 № 188-НКЛ-10 об открытии невозобновляемой кредитной линии (Т.1, л.д.-32-38), по условиям которого кредитор обязался открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных и внеоборотных средств на срок по 23.06.2011 с лимитом в сумме 900 000 евро, а заемщик - возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в сроки и на условиях договора (пункт 1.1. договора).

В пункте 4.1. договора стороны предусмотрели обязанность заемщика по уплате Банку процентов за пользование кредитом в валюте кредита по ставке 9 процентов годовых.

В случае несвоевременного исполнения обязательств по договору в пункте 11.2. договора Банку предоставлено право начислять неустойку в размере 18 % годовых от суммы обязательства, не исполненного в срок.

Задолженность заемщика по  кредитному договору от 24.06.2010 № 188-НКЛ-10 по  состоянию  на 01.04.2011 в рублях по курсу ЕВРО составила           36 927 242 руб. 78 руб., в том числе 36 922 363 руб. 16 коп долга и процентов по кредиту, 4879 руб. 62 коп. неустойки.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору между ОАО «Сбербанк России» и ООО «Леском-ДСП» (поручитель) 24.06.2010 подписан договор поручительства № 588 (Т.2, л.д.-31-33), по условиям которого поручитель обязался отвечать перед Банком за исполнение ЗАО «Леском» (заемщик) всех обязательств по договору от 24.06.2010 № 188-НКЛ-10 об открытии невозобновляемой кредитной линии.

Также в обеспечение исполнения заемщиком обязательств по вышеуказанному кредитному договору 24.06.2010 между ОАО «Сбербанк России» (залогодержатель) и ООО «Леском-ДСП» (залогодатель) подписан договор залога № 828 (с дополнительными соглашениями; Т.2, л.д.26-30), согласно которому залогодатель передает в залог залогодержателю имущество (оборудование), именуемое в дальнейшем предмет залога, согласно Приложению № 2 к договору. Общая залоговая стоимость имущества определена сторонами в размере 44 129 503 руб. 04 коп.

31.03.2008 между ОАО «Сбербанк России» (кредитор) и ЗАО «Леском» (заемщик) подписан договор № 16-И-08 об открытии невозобновляемой кредитной линии (с дополнительными  соглашениями; Т.1, л.д.-76-88), в соответствии с условиями которого Банк предоставил заемщику кредит в сумме 4 981 770 евро для целевого использования, указанного в пункте 1.2. договора, на срок по 27.03.2013, под переменную процентную ставку, размер которой определяется в соответствии с пунктом 2.5. договора, максимальное значение которой составляет 11 процентов годовых, а заемщик принял обязательства возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользованием им в размере, в сроки и на условиях договора (пункт 1.1. договора).

В пункте 2.5. договора стороны также предусмотрели обязанность заемщика по уплате Банку процентов за пользование кредитом по переменной процентной ставке.

В случае несвоевременного исполнения обязательств по договору Банку п. в пункте 3.2. договора предусмотрено право начислять неустойку в размере удвоенной ставки по кредитному договору, процентов годовых, начисляемую на сумму просроченного платежа за каждый день просрочки в период с даты возникновения просроченной задолженности по дату полного погашения просроченной задолженности.

В рамках реализации пунктов 1.2. и 1.3. кредитного договора от 31.03.2008 № 16-И-08 Банком был открыт безотзывный подтвержденный документарный аккредитив на сумму 4 981 770 евро в FORTIS BANK A.S. (Брюссель, Бельгия).

Соглашением от 31.03.2008 б/н заемщик обязался возместить Банку плату, уплаченную им за финансирование аккредитива, досрочную оплату финансирования по аккредитиву, прочих комиссий (пункты 1-3 соглашения).

28.03.2011 Банком произведено погашение задолженности иностранному банку за счет средств покрытия по аккредитиву в сумме 711 681,43 евро, уплачены проценты за финансирование по аккредитиву в сумме 29 790,98 евро.

15.04.2011 Банком произведено досрочное погашение задолженности иностранному банку за счет средств покрытия по аккредитиву в сумме                 2 846 725,71 евро, уплачены проценты за финансирование по аккредитиву в сумме 1 810,87 евро, уплачена комиссия по аккредитиву в сумме 740,15 евро.

Общая задолженность ЗАО «Леском» перед ОАО «Сбербанк России» по возмещению платежей в пользу иностранного банка составляет  32 342,01 евро, в пересчете на рубли по курсу евро на 01.04.2011 -  1 306 212 руб. 93 коп.

Всего задолженность перед Банком по состоянию на 01.04.2011 в рублях по курсу евро составила 176 106 319 руб. 38 коп., в том числе 176 038 059 руб. 66 коп. долга и процентов по кредиту и соглашению, 68 259 руб. 72 коп. неустойки.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств по кредитному договору от 31.03.2008 № 16-И-08 и финансированию аккредитива между ОАО «Сбербанк России» (кредитор) и ООО «Леском-ДСП» (поручитель) 31.03.2008 подписан договор поручительства № 102 (с дополнительными соглашениями; Т.л.д.-14-22), в соответствии с условиями которого поручитель обязуется отвечать перед банком за исполнение ЗАО «Леском» (заемщик) всех обязательств по договору  от 31.03.2008 № 16-И-08 об открытии невозобновляемой кредитной линии (кредитный договор), заключенному между Банком и заемщиком.

03.03.2010 между ОАО «Сбербанк России» (кредитор) и ЗАО «Леском» (заемщик) подписан договор № 39-НКЛ-10 об открытии невозобновляемой кредитной линии (Т.1, л.д.-55-61), по условиям которого кредитор обязался  открыть заемщику невозобновляемую кредитную линию для пополнения оборотных и внеоборотных средств на срок по 02.03.2011 с лимитом в сумме  500 000 евро, а заемщик - возвратить кредитору полученный кредит и уплатить проценты за пользование им и другие платежи в сроки и на условиях договора (пункт 1.1. договора).

В пункте 4.1. договора стороны предусмотрели обязанность заемщика по уплате Банку процентов за пользование кредитом в валюте кредита по ставке 9,5 процентов годовых.

В случае несвоевременного исполнения обязательств по договору в пункте 11.2. договора Банку предоставлено право начислять неустойку в размере 19 % годовых от суммы обязательства, не исполненного в срок.

Задолженность  по  данному  договору  по  состоянию  на 01.04.2011 в рублях по курсу евро составила 20 669 365 руб. 32 коп., в том числе долг и проценты по кредиту  - 20 358 066 руб. 55 коп., неустойка  - 311 298 руб. 77 коп.

В обеспечение исполнения заемщиком обязательств данному по кредитному договору 03.03.2010 между ОАО «Сбербанк России» и ООО «Леском-ДСП» (поручитель) подписан договор поручительства № 133 (Т.2, л.д.-23-25), в соответствии с условиями которого поручитель обязуется отвечать перед Банком за исполнение ЗАО «Леском» (заемщик) всех обязательств по указанному  договору.

03.03.2010 между ОАО «Сбербанк России» (кредитор) и ОАО «Лесопромышленная компания «Сыктывкарский ЛДК» (заемщик) подписан договор № 40-НКЛ-10 об открытии невозобновляемой кредитной линии (с дополнительными соглашениями; Т.1, л.д.-116-124), согласно условиям которого Банк предоставил заемщику кредит с лимитом в сумме 1 800 000 евро для пополнения оборотных и внеоборотных средств на срок по 02.03.2011, а заемщик принял обязательства своевременно погасить кредит и уплатить проценты и другие платежи в сроки и на условиях договора (пункт 1.1. договора).

В пункте 4.1. договора стороны предусмотрели обязанность заемщика по уплате Банку процентов за пользование кредитом в валюте кредита по ставке 9 процентов годовых.

В случае несвоевременного исполнения обязательств по договору в пункте 11.2. договора Банку предоставлено